评价网 > 科教论文 > 法学毕业论文 > 法学论文 > 正文

法的创新路径的生物学启示(2)

2015-03-21 01:33
　　
　　2 医学移植——法律移植
　　
　　“法律移植”的概念本身就是从医学领域中引进的，所以自然与医学上所称的“移植”具有共通点，主要表现在二者都存在“自身抗体”、“排异反应”等题目。而二者的不同点则在于医学上的移植通常是为了受体的利益并为受体所接受的，而法律移植除了自愿、能动的接受外，还存在被强制移植的情况。例如中国历史上的晚清社会，就是一个典型的被强制接受法律移植的时期。
　　法律移植应该留意两个大题目：
　　（1）克服“排异性”——法律的本土化。
　　为了防止被移植过来的器官产生“排异反应”，我们首先应该自身的机体进行相应调整，使移植过来的器官能为我们的身体所兼容。对于法律移植来说，就是应对“被植进”社会的制度进行调理，使“植进”的法律能适应新的社会环境，即法律的本土化。法律本土化过程中对自身社会环境的调整在法律移植中起着根本性的作用，否则，“被植进”的法律得不到一个适合生存的环境，产生的排异反应终极可能导致整个机体的死亡。
　　为了使法律本土化达到较理想的效果，最理想的办法是在对本土既存的社会环境的调整和对即将“被植进”法律的调整中间找到一个最佳契合点，使二者在互相融合后能够和睦共处，这对进行“移植手术”的法律人提出了以下两个要求：
　　①“本土本位主义”。法律移植的目的，是为了鉴戒外来的法律来解决本土自身存在的题目。既然是为了自身的完善，那么在移植之前，就必须全面考察本土的经济、政治、历史、文化现状，充分了解自身的缺陷和需要。对自身微调的目的是要减少被植进法律引起的排斥反应，而尽不是为了新法律的存在而改变自身的本质属性。 中国大学排名
　　这是一个基本定位题目，它决定了“移植手术”是否是朝着预期的方向前进。就像医学中进行异种移植，其目的是通过移植弥补人的身体缺陷，使人恢复健康，所以，专家试图将猪的心脏植进人体。这时，专家通常会对人的身体和猪的心脏都做一些调整，目的是希看猪的心脏能与人体兼容。他们可能会通过手术使猪的心脏带有人体心脏的成分，但无论如何，他们尽不会试图使人带有猪的属性以适应猪的心脏。同样，我们所进行的法律移植，应该是外来法律的植进，而尽不是外来法律的域外扩张。
　　这个道理还可以用一个例子来说明。医生进行移植手术时，会对病人使用环孢素药物，由于环孢素可以抑制免疫系统对新器官的反应。但病人使用这种药物后，比正凡人更可能患各种癌症。现在，很多外科医生越来越倾向于减少环孢素的用量。法律移植过程中，对自身条件的过度调整就相当于服用环孢素药物，通过这种调整，使自身屈从于即将植进的法律，造成待植进法律对新环境的麻痹不仁，从而减少排斥反应。可是，这样非但达不到解决自身题目的目的，还可能引起新的社会题目。有人会说，那么不使用环孢素，怎么克服排斥反应呢？这是医学专家正力图解决的题目。在法律移植领域，我以为选择最优的移植对象才是根本解决排斥反应的方法。
　　②选择最优的移植对象。在“本土本位”的基础上，接着就要对各种待考察的法律进行深进的分析研究，终极选取最能弥补自身缺陷的法律来进行移植。这就要求我们在移植法律时，千万避免没有选择、原封不动的植进，切忌照搬照抄。一旦饥不择食，盲目的植进，不仅完全达不到解决自身题目的目的，还会引起强烈的排斥反应，终极伤害的还是自身机体。所以，在考察“被植进”对象时，一定要坚持用发展的眼光，选出最适合的法律。 （科教范文网http://fw.ΝsΕΑc.com编辑）
　　我国在法律移植进程中对“植进对象”的考察还有可改进之处。我国历史上的法律移植是对大陆法系的移植，而对英美法系却并不重视。实在英美法系中也有很多值得我们鉴戒的制度和理念，但我们对于英美法系的研究远不如对大陆法系那样深进。所以，我们应该引起对英美法系的重视，对其全面考察，相信其中也存在不少值得“被植进”的对象。