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关于宪法权力(1)网(2)

2014-03-28 01:21 在现实条件下，自治构成对公共权力的制约，但并不对公共权力采虚无主义的态度。自治要求公共权力建立在自治的基础上，“符合革命的基本原则或者符合鼓励每个爱好自由之士把我们的一切政治实验寄托于人类自治能力的基础上。”70市民社会自治的正义性来源于自治共同体的多样性，其对抗公共权力的正当性是通过自身的多样性以对抗公共权力的单一性。其有效性的逻辑首先依赖设定其为一种集体人权。“世界上每一个人和每一个集体都有自治的权利。”71然而，市民社会的权利要转化为一种社会权力需通过宪法予以确认才能构成对公共权力的制约，一般而言，其是通过造成对公共权力的紧张而维护自身利益的。自治仍是主权范围内的一种管理方式。自治不能脱离主权而存在。“人们一般都会承认，古代和现代一些成熟的思想和感情都是坚持‘自治’的，因为它以某种方式包含看政治义务的真正根源和基础。”72自治是市民社会的权力和公共权力之间力量对比的反映，其重要的条件是均势的判断和代价的选择。公共权力总是在寻找机遇扩大对自治的影响。“国家有可能会吞没市民社会。”73自治追求构造市民社会与公共权力之间的二元结构，公共权力追求构成市民社会与公共权力之间的一元结构。市民社会是通过自身的组织化而形成的利益集团来作用于公共权力的。
另一种方式是希望通过市民社会的斗争而取得对议会权力的控制，从源头上控制公共权力。其谋求对公共权力的积极制约且以获得对议会的领导权和对公共权力的控制权为价值取向。相对于自治而言，这种方式是一种积极的行动。其仍然在市民社会与公共权力的一元结构中谋求对公共权力的控制而不仅仅是制约。“凡是利用和平宣传能更快更可靠地达到这一目的的地方，举行起义就是不明智的。”74当立宪道路可以做到为无产阶级利益所需的一切时（当然，应该得到大多数人民的拥护），和平过渡是适宜的。75 （科教作文网http://zw.nseAc.com）
权力的分离并不是公共权力自身的理性化方式，而是“市民社会和政治社会在特定历史时期互相斗争的产物”。76且权力的分离，使得代议机构的作用和地位不断凸现出来。“议会‘深入’国家的观点是政治科学和艺术的重大发现，值得当代的克里斯托弗·哥伦布们做出反响。”77同时，分权中的国家统一：议会与市民社会的联系更加密切；政府和议会分别的司法权代表了成文法律的连贯性（甚至可以反对政府）。三种权力自然也是政治霸权的工具，只是程度各异。”78根据葛兰西的逻辑，市民社会是通过控制议会，制定法律从而控制和利用司法权以使行政权变成市民社会的工具的。葛兰西逻辑的困境在于使立法权，行政权，司法权变成市民社会“霸权”的工具之后，这种霸权是属于市民社会的权力还是属于公共权力？更重要的是这种设想是使社会更为民主还是更为极权？公共权力的异化特质是得到了消解还是得到了强化？公共权力是获得了永恒性还是彻底消失了？79现实的政治事实是“议会化和民主化并非绝对必须有着相互联系，而是往往处于对立之中。”80这个问题必将把我们引入一个关于政党政治组织问题的更为理性的思考之中。政党的兴起是市民社会力量增长的必然产物，是多样性的市民社会结构的对应物，是市民社会权益的体现者。其与公共权力的松散关联必不利于其使命的实现；其与公共权力的密切关联必须通过严格组织化的形式才能实现，而严格的组织化与公共权力结构的同态必将导致市民社会权力政治化和同一化，这样，代表市民社会权益的政党在完成自己的使命时也会背离自己的宗旨，政党政治需有外在机制才能有效地防止其再异化。
公共权力的出现是个人权利实践关系的必然结果。公共权力运行方式因其自身局限又会导致其正当性失缺。委托关系的正当性被统治关系的合法性所掩盖。“统治者与被统治者的主体性的‘同一性’逐渐消失。由于‘统治者’与‘被统治者’之间的‘治’与‘被治’关系的出现，社会利益的分配机制中对‘主体性’的考虑被忽略了。‘人权’的理念被‘统治关系’的逻辑所掩盖。”81公共权力在调整个人权利关系的过程中本身也应该被调整。“法律是国家进行积极文明建设的压抑和消极表现。”82“人类社会是否真正能够通过深思熟虑和自由选择来建立一个良好的政府，还是他们永远注定要靠机遇和强力来决定他们的政治组织。”83向我们提出了一个在政治领域中，人是否能够发挥自己的能动性的问题。“希腊人赋予法律以公平概念，我们赋予法律以选择概念，实际上二者兼而有之。”84人类的政治实践表明，用宪法调整公共权力可以是人类理性选择的结果。 （科教作文网http://zw.NSEaC.com编辑发布）
消除公共权力与个人权利之间的对立在于在民主的基础上将个人权利和公共权力纳入一个统一的宪法框架之中，使公共权力从新回到权利的本源中去寻找自身的正当性，而将个人权利和公共权力置于一个更上位的权利体系之中。“天赋权利就是人在生存方面所具有的权利。”“公民权利就是人作为社会一分子所具有的权力。”“他的天赋权利是他的一切公民权利的基础。”85将公共权力予以界定转化为宪法权力，“在‘应然’宪法价值属性的限制下，权力成为宪法的一种‘应然性’，也就是说，‘公共权力’的正当性受到‘宪法’价值的限制，成为一种‘宪法权力’”。86这种转化，既不是个人权利自身自在逻辑的必然归宿，也不是公共权力自在逻辑的必然展开，而是加入了人类政治实践活动中能动性的维度，其是人类政治实践合规律性和合目的性的必然结果，是政治文明的重要标志。

① 《马克思恩格斯选集》第1卷，人民出版社，1972年5月第1版，第18页。
② [德]马克斯·韦伯：《经济与社会》上卷，商务印书馆，1995年12月第1版，第60页。
③ 同上，第61页。
④ 同上，第60页。
⑤ 马克思：《摩尔根〈古代社会〉一书摘要》，人民出版社，1965年4月第1版，第四编：财产观念的发展。
① [德]马克斯·韦伯：《经济与社会》上卷，商务印书馆，1995年12月第1版，第61页。
② 同上。
③ [英]霍布斯：《利维坦》，商务印书馆，1985年9月第1版，第94页。
④ [美]文森特·奥斯特罗姆：《复合共和制的政治理论》，上海三联书店，1999年6月第1版，第55页。
⑤ 马克思：《摩尔根〈古代社会〉一书摘要》，人民出版社，1965年4月第1版，第60页。
⑥ [美]汉密尔顿、杰伊、麦迪逊：《联邦党人文集》，商务印书馆，1980年6月第1版，第47页。 内容来自www.nseac.com
⑦ 《马克思恩格斯选集》第2卷，人民出版社，1972年5月第1版，第538页。
⑧ [德]马克斯·韦伯：《经济与社会》上卷，商务印书馆，1995年12月第1版，第65页。
① [德]康德：《法的形而上学原理——权利的科学》，商务印书馆，1991年9月第1版，第41页。
② 同上，第134页。
③ 同上，第138页。
④ [古罗马]西塞罗：《论共和国论法律》，中国政法大学出版社，1997年4月第1版，第39页。
⑤ [古希腊]亚里士多德：《政治学》，商务印书馆，1965年8月第1版，第7页。
⑥ [意]安东尼奥·葛兰西：《狱中札记》，中国社会科学出版社，2000年10月第1版，第203页。
⑦ [英]J.S.密尔：《代议制政府》，商务印书馆，1982年6月第1版，第17页。
⑧ [古希腊]亚里士多德：《政治学》，商务印书馆，1965年8月第1版，第392页。
⑨ 莫纪宏：《现代宪法的逻辑基础》，法律出版社，2001年12月第1版，第275页。
⑩ [古希腊]亚里士多德：《政治学》，商务印书馆，1965年月第1版，132页。
① 《马克思恩格斯选集》第2卷，人民出版社，1972年5月第1版，第137页。
② 马克思：《摩尔根〈古代社会〉一书摘要》，人民出版社，1972年5月第1版。
③ [德]马克斯·韦伯：《经济与社会》上卷，商务印书馆，1997年12月第1版，第81页。
④ 《列宁选集》第3卷，人民出版社，1960年4月第1版，第175页。
⑤ [德]马克斯·韦伯：《经济与社会》上卷，商务印书馆，1997年12月第1版，第81页。
⑥ [英]J.S.密尔：《代汉制政府》，商务印书馆，1982年6月第1版，第26页。
⑦ [古罗马]西塞罗：《论共和国论法律》，中国政法大学出版社，1997年4月第1版，第255-256页。
⑧ 莫纪宏：《现代宪法的逻辑基础》，法律出版社，2001年12月第1版，第276页。
⑨ [美]汉密尔顿、杰伊、迪逊：《联邦党人文集》，商务印书馆，1980年6月第1版，第192页。

⑩ [英]J.S.密尔：《代汉制政府》，商务印书馆，1982年6月第1版，第84页。
11 [德]马克斯·韦伯：《论经济与社会中的法律》，中国大百科全书出版社，1998年9月第1版，第356页。
12 [美]肯尼思·W·汤普森编：《宪法的政治理论》，三联书店，1997年8月第1版，第5页。
13 [美]迈克尔·罗斯金等：《政治科学》，华夏出版社，2001年1月第1版，第334页。
14 李步云、邓成明：《论宪法的人权保障功能》，载《中国法学》2002年第3期，第41-49页。
15 [美]罗伯特·达尔：《论民主》，商务印书馆，1999年11月第1版，第56页。
16 [德]马克斯·韦伯：《经济与社会》下卷，商务印书馆，1992年12月第1版，第754页。
17 [美]威尔逊：《国会政体——美国政治研究》，商务印书馆，1986年3月第1版，第15页。
18 [法]托克维尔：《论美国的民主》上卷，商务印书馆，1988年12月第1版，第284页。
19 [美]布坎南，塔洛克：《同意的计算——立宪民主的逻辑基础》，中国社会科学出版社，2000年9月第1版，第7页。
20 [美]杰斐逊：《杰斐逊文集》，商务印书馆，1999年11月第1版，第44页。
21 [英]阿克顿：《自由与权力》，商务印书馆，2001年1月第1版，第342页。
22 [美]罗伯特·达尔：《论民主》，商务印书馆，1999年11月第1版，第81页。
23 [英]吉登斯：《超越左与右——激进政治的未来》，社会科学文献出版社，2000年5月第1版，113页。
24 [古罗马]西塞罗：《论共和国论法律》，中国政法大学出版社，1997年4月第1版，第112页。
25 《马克思恩格斯选集》第4卷，人民出版社，1972年5月第1版，第482页。
26 王亚南：《中国官僚政治研究》，中国社会科学出版社，1981年6月第1版，第116页。
27 [德]马克斯·韦伯：《儒教与道教》，江苏人民出版社，1997年1月第1版，第16页。 （转载自http://zw.nseac.coM科教作文网）
余英时：《中国思想传统的现代化诠释》，江苏人民出版社，1998年6月第1版，第61-124页。
[古希腊]亚里士多德：《政治学》，商务印书馆，1965年8月第1版，第132页。
[英]J.S.密尔：《代议制政府》，商务印书馆，1982年6月第1版，第96页。
31 [古罗马]西塞罗：《论共和国论法律》，中国政法大学出版社，1997年4月第1版，第255页。
32 同上，第126-127页。
33 [古罗马]西塞罗；《论共和国论法律》，中国政法大学出版社，1997年4月第1版，第272页。
34 [英]弗格森：《文明社会史论》，辽宁教育出版社，1999年10月第1版，第161页。
35 王亚南：《中国官僚政治研究》，中国社会科学出版社，1981年6月第1版，序言第10页，正文第41页。
36 [德]马克斯·韦伯；《经济与社会》上卷，商务印书馆，1997年12月第1版，第223页。
37 [美]罗伯特·达尔：《论民主》，商务印书馆，1999年11月第1版，第56页。
38 [美]文森特·奥斯特罗姆：《复合共和制的政治理论》，上海三联书店，1999年6月第1版，第150页。
39 [美]康芒斯：《制度经济学》下册，商务印书馆，1962年11月第1版，第351页。
40 [美]文森特·奥斯特罗姆：《复合共和制的政治理论》，上海三联书店，1999年6月第1版，第151页。
41 《列宁选集》第3卷，人民出版社，1960年4月第1版，第185页。
42 同上，第186页。
43 [古希腊]亚里士多德：《政治学》，商务印书馆，1965年8月第1版，第154页。
44 [德]马克斯·韦伯：《经济与社会》下卷，商务印书馆，1997年12月第1版，第275—276页。
45 [美]文森特·奥斯特罗姆：《复合共和制的政治理论》，上海三联书店，1999年6月第1版，第151页。
46 [古罗马]西塞罗：《论共和国论法律》，中国政法大学出版社，1992年4月第1版，第91页。
47 [美]汉密尔顿、杰伊、麦迪逊：《联邦党人文集》，商务印书馆，1980年6月第1版，第75页。 （转载自http://zw.ＮＳＥaＣ.com科教作文网）
48 同上，第264页。
49 同上，第264页。
50 [法]孟德斯鸠：《论法的精神》上卷，商务印书馆，1982年第1版，第156页。
51 [美]威尔逊：《国会政体——美国政治研究》，商务印书馆，1986年3月第1版，第32页。
52 同上，第11页。
53 [美]塞缪尔·P·亨廷顿：《变化社会中的政治秩序》，三联书店，1989年7月第1版，第102页。
54 [美]理查德·A·波斯纳：《法律的经济分析》下册，中国大百科全书出版社，1997年6月第1版，第810页。
55 [德]马克斯·韦伯：《经济与社会》下卷，商务印书馆，1997年12月第1版，第773页。
56 同上，第774—777页。
57 [古罗马]西塞罗：《论共和国论法律》，中国政法大学出版社，1997年4月第1版，第255页。
58 [德]马克斯·韦伯：《经济与社会》下卷，商务印书馆，1997年12月第1版，第755页。
59 同上，第756页。
60 [美]汉密尔顿、杰伊、麦迪逊：《联邦党人文集》，商务印书馆，1980年6月版，第264页。
61 [英]马丁·阿尔布劳：《全球时代——超越现代性之外的国家和社会》，商务印书馆，2001年8月第1版，第25页。
62 [德]康德：《法的形而上学原理——权利的科学》，商务印书馆，1991年9月第1版，第39页。
63 [法]托克维尔：《论美国的民主》下卷，商务印书馆，1988年12月第1版，第637页。
64 [德]黑格尔：《法哲学原理》，商务印书馆，1961年6月第1版，第198页。
65 [德]马克斯·韦伯：《经济与社会》上卷，商务印书馆，1997年12月第1版，第78页。
66 [德]威廉·冯·洪堡；《论国家的作用》，中国社会科学出版社，1998年3月第1版，第85页。
67 [美]康芒斯：《制度经济学》下册。商务印书馆，1962年11月第1版，第430页。
68 [德]威廉·冯·洪堡；《论国家的作用》，中国社会科学出版社，1998年3月第1版，第38页。 中国大学排名
69 马克思：《论犹太人问题》，全集，vol, I, PP.428-431，间引自《顾准笔记》，中国青年出版社，2002年1月第1版，第371页。
70 [美]汉密尔顿、杰伊、麦迪逊：《联邦党人文集》，商务印书馆，1980年6朋第1版，第192页。
71 [美]杰斐逊：《杰斐逊文集》，商务印书馆，1999年11月第1版，第299页。
72 [英]鲍桑葵：《关于国家的哲学理论》，商务印书馆，1995年1月第1版，第85页。
73 [英]安东尼·吉登斯：《第三条道路——社会民主主义的复兴》，北京大学出版社，三联书店，2000年11月第1版，第89页。
74 《马克思恩格斯全集》，第17卷，第683页。间引自[苏]K·A·莫基切夫主编：《政治学说史》下册，中国社会科学出版社，1979年5月第1版，第651页。
75 间引自[苏]K·A·莫基切夫主编：《政治学说史》下册，中国社会科学出版社，1979年5月第1版，第651页。
76 [意]安东尼奥·葛兰西：《狱中札记》，中国社会科学出版社，2000年10月第1版，第201页。
77 同上，第209页。
78 同上，第201-202页
79 同上，第209页。
80 [德]马克斯·韦伯：《经济与社会》下卷，商务印书馆，1997年12月第1版，第793页。
81 莫纪宏：《现代宪法的逻辑基础》，法律出版社，2001年12月第1版，第277页。
82 [意]安东尼奥·葛兰西：《狱中札记》，中国社会科学出版社，2000年10月第1版，第203页。
83 [美]汉密尔顿、杰伊、麦迪逊：《联邦党人文集》，商务印书馆，1980年6月第1版，第3页。
84 [古罗马]西塞罗：《论共和国论法律》，中国政法大学出版社，1997年4月第1版，第190页。
85 [美]潘恩：《潘恩选集》，商务印书馆，1981年5月第1版，第142-143页。
86 莫纪宏：《现代宪法的逻辑基础》，法律出版社，2001年12月第1版，第278页。

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