高校校规 违宪审查问题(1)(2)

　　（1）管理秩序之恢复。学校管理秩序应当具有一致性、连续性与确定性，校规作为一种规范性文件确立了高校内部管理的应然秩序，是管理者对学校秩序的制度设计。然而由于违宪性条款的存在，校规在具体执行中受到质疑，其效力也就处于一种不确定状态，学校管理正常秩序因此而被打破。违宪审查权的运行，在维护宪法权威，落实宪法价值的同时，通过判定校规条款有效或无效，结束其不确定状态，从而使原有管理秩序得以恢复，甚至使原有秩序更趋于科学化、合理化。

　　（2）基本人权之保障。大学生的宪法权利在受到侵犯而无法通过其他途径获得救济时，通过违宪审查一方面使自身权利获得了宪法保护，另一方面则提高了人们的宪法意识，使公众关注宪法，关注宪法上的基本人权。反言之，违宪审查机制的阙如，将使得大学生的宪法权利成为永远被宪政阳光所遗忘的角落，大学生的普通公民身份将在浓厚的行政管理强权色彩下逐步淡化、消失。

　　（3）失范权力之矫正。法国著名思想家孟德斯鸠曾指出：“一切有权力的人都容易滥用权力，这是亘古不变的一条经验，有权力的人使用权力一直遇到有界限的地方才休止。” [15]在相关教育法律制度尚未建立、健全，依法行政意识尚有待提高的情况下，享有广泛自主管理权的高校往往趋向于不断扩大权力行使范围，增加权力行使方式。对校规的违宪审查是对高校行政权力运行情况进行审查的活动，一旦权力运行偏离法治轨道，违背宪政精神，即出现高校突破权力行使界限，侵犯学生宪法权利时，必然要对此失范、越轨行为进行矫正，追究高校的违宪责任，以确保宪法权威的有力维护和校园秩序的良性运行。

　　2、程序价值

　　违宪审查的程序价值集中表现为程序正义。程序正义的前身即“自然公正”原则，该原则虽萌芽于英国，但却在美国扎根且得以长足发展，并最终形成了“程序性正当程序”与 “实质性正当程序”两个不同概念。前者主要指权利受到损害的当事人有权得到公平审理，为了使他们享有该项权利，他们必须得到通知。后者是指那些可能被概括性地定义为宪法保证的东西，即任何人不得被专横地剥夺其生命、自由和财产。[16]对校规的违宪审查过程本身即是一种程序机制。从程序性的程序正义角度而言，它让高校与大学生获得了公平审理的机会，并且为双方设定了广泛的诉讼权利。当事人在此过程中可以进行充分的质证、论证，以证明权利的合法享有或者权力的正当行使。无论校规条款被判违宪与否，双方都因程序的合理设计和被严格遵守而认同结果，判决也由此而获得了正当性，这就是程序的价值。从实质性的程序正义角度而言，审查校规条款是否违宪的过程实际上就是要求高等学校自主管理行为的形式与内容都必须符合立宪精神和宪法规范的过程，它也使得程序本身获得了实质正当性。

　　（四）校规接受违宪审查之于“行政国”时代权力制衡的必要

　　进入20世纪后，随着社会生活的日益复杂化，国家干预加强，行政权膨胀已成为普遍的政治现象。行政机关一改过去默默无闻的状况，不断强化自己的权力，并频频要求议会授予其立法权，“委任立法”大量涌现，行政机关大有重新集三权于一身之势；相反，议会权力却不断萎缩，国家权力结构的资源配置开始明显由“议会主导”向“行政主导”倾斜。因此，强化司法权对行政权的制约，矫正行政权与立法权的不平衡、失范状态，从而实现权力的新一轮优化组合，是“行政国”时代宪政主义的应有之义。其中，将行政主体的所有行政行为，不论是抽象行政行为还是具体行政行为均纳入司法审查范围，且对有合宪性质疑的行政行为进行违宪审查是实现对行政权制的重要机制。

　　在国家权力结构发生巨大变革的“行政国”时代，高等学校以其特定身份已悄然步入公权力行使行列。如前所述，其所制定的校规本身已具备抽象行政行为的典型特征，根据该时期权力制衡的必然要求，理应被纳入司法审查的范围；同时，如若校规被认为侵犯大学生宪法权利，则应承受来自宪法的考问，且在宪政实践中已有此类先例存在。如在West Virginia State of Education v. Barnette一案][17]中，美国联邦最高法院适用“明显而即刻的危险”标准判决学校的一项规定 [18]违宪无效。理由在于：其违反了宪法第一、十四修正案，超越了宪法关于言论自由的限制，即只有国家所合法保护的利益受到极大的紧迫的威胁时，个人自由才有所限制；只有在对学校工作和纪律构成实质上的侵犯时，对言论自由的限制才是必要的。又如我国台湾地区台北高等法院在一个涉及学校对学生处分的案件判决中也认为，各大学以校规规定学生有二分之一或者三分之一学分不及格将予以退学的规定，违反了法律保留原则，违反了宪法保障人民有受教育的基本权利，因此该校规无效，被退学的大学生应恢复其学籍。[19] （转载自http://zw.ＮＳＥaＣ.com科教作文网）
当然，从更深层次方面讲，作为校规制定依据的某些上位阶行政法规范也存在违宪嫌疑，这进一步助长了校规背离大学生宪法权利之可能。如《普通高等学校学生管理规定》第 63条（“有下列情形之一的学生，学校可酌情给予勒令退学或开除学籍的处分……”）即涉嫌对受教育权的非法剥夺；再如《全日制普通高等学校学生学籍管理办法》第35条第3款（“在校学生一般应是未婚者。学生如果在学习期间擅自结婚，则应办理退学手续。”）及前述管理规定中第30条（“在校期间擅自结婚而未办理退学手续的学生作退学处理。”）等都与《中华人民共和国婚姻法》中所确立的婚姻自由原则相抵触，同时也违背了宪法中所贯穿的自由、平等精神，必然导致对大学生婚姻自由权的非法侵害。这些抽象行政行为同校规一样亦应接受违宪审查，但囿于篇幅，本文暂不叙及。

　　三、法院审查校规合宪性应遵循的基本规则

　　（一）法层级效力规则

　　法层级效力规则，是法治原则在高教管理领域的具体化，也是法院审查校规合宪性应遵循的基本规则之核心。校规制定权尽管属于高校自主管理权范畴，但仍需遵循法治理念，切实维护宪法、法律在高教管理活动中的权威。法院在对校规行使违宪审查权时，应重点审查其是否合法、合宪，是否与上级规范性文件相抵触。该规则具体涵盖法律保留和抵触无效两项内容：法律保留是指凡涉及大学生基本权利的重要事项，均必须由立法机关通过法律的形式予以确定，高等学校不得自行决定。抵触无效是指校规的制定必须以宪法为根本依据，不得与宪法规定、宪法原则和宪法精神相抵触；否则，法院应判定其违宪无效。

　　（二）校规合宪性推定规则

　　校规合宪性推定规则是指审判机关在行使违宪审查权时，原则上应推定校规合宪有效。该规则又包括两个互为表里、息息相关的子规则：合宪性解释规则与明显违宪规则。所谓合宪性解释规则是指在合理的可能情况下，不能将校规解释成违宪无效。换言之，审判机关在行使违宪审查权时，若校规相关条款可能有两个或两个以上的解释，其中一个解释为合宪有效，其他解释为违宪无效，导致宪法上的疑问与争论，则应采纳使校规合宪有效的解释；所谓明显违宪规则是指审判机关只有在校规违宪情形达到明显程度时，才能宣布校规违宪无效。当然，校规合宪性推定规则也并非绝对，如若校规欲以意义暧昧、字面模糊的条款对大学生的受教育权等可能影响其将来发展的重大权利加以限制即涉及法律保留事项时，则不能适用合宪性推定规则，审判机关应遵循严格的司法审查标准对其作出判断。

　　（三）正当法律程序规则

　　正当法律程序是西方违宪审查中使用频率最高的基本规则。在近半个世纪中，就上诉到美国联邦最高法院的案件来说，有40%的案件与正当法律程序规则有关，因此有人甚至将之称为“各种人权的守护者”。[20]正当法律程序规则要求审判机关在对校规进行违宪审查时，应审查高等学校制定校规的行为是否遵守宪法程序及公正行使权力的尺度，即对校规进行程序性审查。高等学校在制定管理规则时，可以借鉴行政立法的相关程序制度，实现行为的科学化、规范化。特别是涉及到与学生利益密切相关的事项时，更应当认真研究，并注意听取学生意见，某些问题可以采取类似听证的做法，从而切实增强制度的可行性。学生若能和学校管理者一道共同参与校规的制定，自治将得以生长，良法之治将因此而得到极大促进，校规的合宪性质疑也就可以在相当程度上得到缓解。

　　（四）禁止歧视性对待规则

　　禁止歧视性对待规则是宪法平等原则的具体化。高等学校制定校规的行为同样应当遵守平等原则，在校规条款受到合宪性质疑时，应当接受法院的实体审查。根据平等保护的要求，高校在制定管理规章时必须本着公平、正义精神，不偏不倚，平等地对待每一个学生，对相同情况规定相同的处理规则，而不可厚此薄彼，出现歧视性条款；否则，法院应判定其违宪无效。

　　（五）审查事项有限规则

　　违宪审查在为大学生个人权利提供充分救济的同时，亦应对高校自治权保持必要的“抑制与谦让”，保证大学学术领域的自由，惟有如此方能促进高等教育的健康发展。审查例外事项很多，如对学科知识、专业技能的评判，意见的优劣等，但是此处所指的审查事项有限规则主要是指学术问题不审查规则和制定动机不审查规则。

　　1、学术问题不审查规则

　　学术问题不审查规则是指审判机关在对校规行使违宪审查权时，不得就高等学校校规中所涉及的相关学术问题进行审查，并以此作为判断校规是否合宪的依据。不可否认，在学术事务和学术管理活动较多的高等教育领域，存在着学术权力（如学科成绩评定、论文专业水准评定等）与行政权力并存的现象。但学术权力与行政权力毕竟有着本质区别，学术权力以权力行使者掌握的学术知识和具有的学术能力为基础，其存在依赖于专家的学术背景，而行政权力则依赖于组织与任命。学术问题应当是学术权力占主导地位的领域，因此法院对校规进行违宪审查时，不能干预校规所涉及的学术问题。学术是学者们的自由领地，法院必须对此予以尊重。

　　2、制定动机不审查规则

　　制定动机不审查规则是指审判机关在对校规行使违宪审查权时，不得就高等学校制定校规的动机或政策加以审查，并以此作为判断校规是否合宪的依据。对制定动机的审查实际上是对高校管理自主权的不正当干预，欠缺对高校自治的必要尊重。同时，这种审查也是毫无意义的，因为如果校规内容合宪，而仅因不良动机被宣告无效，那么制定者仍然能够以正当理由将内容相同的校规重新制定并通过。具体而言，该规则内涵包括：（1）制定校规时的动机与目的，不受审查；（2）对校规制定权能及其运作方式的自由裁量，不受审查；（3）校规制定权的具体运作，若其目的合乎宪法规定，则其方式被推定为合宪，不受审查；（4）制定手段是否必要、恰当，不受审查。

　　（六）穷尽其他救济规则

　　违宪审查是尊重和保护大学生合法权利的最后屏障。大学生只要认为校规条款侵犯了其宪法上的基本权利且受到了实际损害，就有权请求司法机关对校规进行违宪审查。但是，此种违宪审查请求权的行使必须在穷尽了其他救济措施以后或者其他救济不济时才能提出，即所谓穷尽其他救济规则。这意味着，如果受侵害的权利属于其他具体法律保护的范畴，则首先应当依其他具体法律所设定的手段寻求救济；只有在依其他具体法律规定不能获得保护或对救济结果有异议时，方能请求违宪审查，以追究学校的违宪责任。

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　　宪法是一种理想，其中凝聚着先哲们对美好生活的向往与制度设计，一个富有理想气质的民族无不崇尚宪法理念，信仰宪法。作为民族理想的继承者与实现者，大学生在其基本权利受到高等学校校规条款侵犯时，走出权力阴影，挑战校规合宪性，这表明他们选择了宪法。选择宪法意味着选择幸福、选择民主，选择宪法意味着选择文明、选择秩序；他们用自己的理性行为不断追求蕴涵在宪法中的宪政精神，并不断履践宪法所描绘的宏伟蓝图。事实表明，运用宪法维护与保障自身合法权利，这不仅反映了大学生宪法权利意识的提高，也折射出宪法权利亟待走出文本上的静默和纯形式意义上的宣示。宪法这张“写着人民权利的纸”与违宪审查机制的运行相结合，将使包括大学生在内的所有公民感受宪法的温暖，实现应该享有的基本权利，并最终体现人之为人的尊严。

　　注释：

　　[1] 参见陈新民著：《行政法学总论》，台湾三民书店1997年版，第52页。

　　[2] 最高人民法院编：《最高人民法院公报》，1999年第4期，第141页。

　　[3] See ACADEMIC FREEDOM 2，ed. By John Daniel， Frederiek de Vlaming， Nigel Hartley， Manfred Nowak， （London： Zed Books， 1993）， pp1.

　　[4] 关于宪法中的公民基本权利的分类，目前的宪法教科书有各种不同的划分方法。

　　[5] 龚向和著：《受教育权论》，中国人民公安大学出版社2004年版，第29页。

　　[6] 程雁雷：《高校退学权的若干法理探讨》，载《法学》2000年第4期。

　　[7] 侯毅君：《偷尝禁果引来麻烦——女大学生因怀孕被通报开除，欲告学校侵犯隐私》，载《北京青年报》2002年11月20日。

　　[8] 殷啸虎：《公民基本权利司法保障的宪法学分析》，载《法学论坛》2003年第5期。

　　[9] 载《高等思想教育信息报》，1995年10月20日。

　　[10] [英]沃克著：《牛津法律大辞典》（中译本），光明日报出版社1988年版，第665页。

　　[11] 李步云主编：《宪法比较研究》，法律出版社1998年版，第372页。

　　[12] 《世界人权宣言》（1984）第8条：“任何人于宪法或法律所赋予之基本权利被侵害时，有享受国家管辖法庭之有效救济。”第10条：“人人于其权利与义务受判定时及被刑事控告时有权受独立无私之经过平等不偏且公正之听审。”

　　[13] 程燎原、王人博著：《赢得神圣——权利及其救济通论》，山东人民出版社1993年版，第349页。

　　[14] [英]沃克著：《牛津法律大辞典》（中译本），光明日报出版社1988年版，第920页。

　　[15] [法]孟德斯鸠著：《论法的精神》（上册），商务印书馆1987年版，第154页。

　　[16] 胡肖华著：《宪法诉讼原论》，法律出版社2002年版，第64页。

　　[17] 参见赵西巨：《学生宪法权利与学校自由裁量权》，载《山东省青年管理干部学院学报》2001年第2期。

　　[18] 根据该规定，公立学校的学生必须每日向国旗宣誓。宣誓的方式是伸展右臂，掌心向上，誓言原文为：“我向美利坚合众国的国旗及其所代表的共和国效忠，坚信一个国家，不可分割，人人享有自由和公正。”拒绝参加仪式的学生将受到开除的处理，父母及监护人会受到惩罚。

　　[19] 陈新民：《大学自治与法律保留何者为重》.

　　[20] 焦洪昌、李树忠主编：《宪法教学案例》，中国政法大学出版社1999年版，第168页。 （转载自中国科教评价网www.nseac.com ）

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