社团民主：行政法意义的检讨(1)(2)

三、社团民主:社团民主行政、行政民主的基本保证

社团具有双重身份。在行政法中，即可为相对人或第三人，又可为行政主体。前者是由社团的自治性决定的，是准私体，但又不同于普通私体，即一个强势私体，市民或公民社会的应有之义；而后者是由其准公共性决定的，其介入两大公域——国家有限的公共领域和社团内无限的公共领域，从权力的来源观之，一个是授予性权力，一个是原生性权力。授予性权力源于国家民主的分配、衍生和流变，原生性权力源于社团民主的合法性。因此，此两域的两种权力以及因之所为的行政行为和活动，都应纳入行政法的调整范围。

⒈社团民主行政

民主行政是国家民主对政府或行政主体的的基本要求，它要求行政主体依法行政必须充分、完全、彻底、及时地保障相对人的合法权益，并做到公平、公开、公正。社团，作为行政主体，社团民主的精神和内涵必须贯穿社团行政的始终。如果有悖于社团民主，社团将承担相应的法律责任；另一方面，如果没有社团民主，社团行政将失却合法性，非法行政也应受到法律的追究。可见，社团只有在社团民主的基础之上才能行政。因此，社团民主是社团民主行政的充分必要条件，也是其基本保证。

⒉社团行政民主

行政民主，就主体而言，不仅包括行政主体，还包括相对人；就范围而言，它包含民主行政且广于民主行政。它是一国行政领域民主程度的参量和整体指标，表现为行政主体和相对人各自所表征的民主精神、相对人权利的保障程度和行政主体权力的优化程度。社团行政民主，因社团的双重性，比国家行政民主更复杂。因此，作为社团民主中的两个矢量——权力和权利，要达到相得益彰的结果或效果，只有行政法治。社团成员，作为相对人要求保护，社团民主为之根本，由此表现为行政法上的各种程序权利和实体权利；社团，作为行政主体要依法行政，社团民主是依据，由此表现和衍生出行政法上的行政权能包括实体权力和程序权力；反之，相对人得不到保障，行政主体失却资格。因此，社团民主是社团行政民主的基本保证。

⒊社团行政与行政法治

社团民主、社团行政是行政法治的社团民主、社团行政，只有法治化的社团民主，才能保障社团行政的法治化。社团民主是社团行政的前提和基础，社团行政是社团民主的实施和实现。社团行政是非国家行政、社会行政，是行政法的新疆域，它开拓了传统行政法的版图，使行政主体多元化、行政理念多样化、行政方式多途径。这样，社团行政法治也刻不容缓，它包括社团自身的法治、社团外社团行政与国家行政衔接的法治、社团内部及行政的法治。相应的，一个构建新范式意义的行政法和行政法学的命题便迫在眉睫，这是实践和理论的要求，也是行政法治的前提和基础。亚里士多德认为法治应有两层含义：“已成立的法律得到普遍的服从，而大家服从的法律又应该本身制定是制定得良好的法律。”[5]因此，作为法治国核心的行政法治（包括社团行政法治）要求构建和制定一部新范式意义的完整、良好的行政法，而且伴随着市民或公民社会的不断成熟，社团行政法治将日益成为行政法治的核心。

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[1] 市民社会和公民社会是英译词，是我国学者处于不同理解对之不同的翻译。我们认为这两个词应该有所界分，前者是相对于自由而言，后者是相对与法治而言，是历史地的产物，具有不同的时代意义。目前，学界的著作较多，有：马长山，《国家、市民社会与法治》，商务印书馆2002。邓正来，《国家与市民社会》，中央编译出版社1999年版等。

[2] 公共选择理论，是“经济人”假设的经济学思想的新发展，它用经济学的思想和方法去思考政治、民主和宪政。参见布坎南等，《同意的计算》，中国社会科学出版社。布坎南著，冯克利等译，《宪政经济学》，中国社会科学出版社2004。

[3] 参见吕世伦、文正邦：《法哲学论》，中国人民大学出版社1999年版，第800页。

[4] 参见[英]亚当·斯密：《国富论》，唐日松等译，华夏出版社2005.10。

[5] 帕累托最优的基本意思是，一个政策使某些人的状况得到改善，而没有使其他任何人的状况变差（即至少维持平盘）。参见林立注：《波斯拉与法律经济分析》，上海三联出版社2005版，第85页。

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参考文献：

[1] 黎军著：《行业组织的行政法问题研究》[M]，北京大学出版社，2002。5。第17页。

[2] 王士伟主编：《古希腊城邦民主制论稿》[M],西安出版社，2005。5。第130页。

[3] 同[2]，第131页。

[4] 季卫东 ：《宪政新论》[M]，北京大学出版社，2002。第16页。

[5] [古希腊]亚里士多德：《政治学》[M],吴寿彭译，商务印书馆1996年版，第199页。

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