合同法中的情事变更原则适用研究(2)

　　二、情事变更的发生不可归责于当事人

　　这是适用情事变更原则的核心条件。它要求当事人在主观方面没有过错。如果情事变更是由于当事人主观过错所致，则该当事人应当承担相应的责任。所谓不可归责于当事人，有两层含义：一是当事人对情事的变化无法防止，无法避免。如果当事人对能防止、能避免的事变没有采取积极措施，则应承担因此所造成的损失。二是当事人对情事变化的后果无法克服，也就是说当事人因情事变化后，无法替代履行，无法采取任何补救措施，或者说采取补救措施超出其负担能力。有的学者将这一条件表述为“情事变更的发生不可归责于双方当事人”（注：杨立新：《民法判解研究与适用》（第2集），中国检察出版社，1996年版， 第416页。）是不准确的。在事实上， 情事变更的发生可能由一方当事人的主观过错引起的，而另一方根本无过错，但又无法查出过错方的证据。在这种情况下，另一方仍可以主张适用情事变更原则。但是，如果查出有过错一方的事实证据，则应由过错方承担风险或损失，而不能适用情事变更原则。如果双方当事人均有过错，则应按过错程度分别承担责任。

　　情事变更原则是在无法采取法律救济的情况下才适用的。当发生情事变更虽非当事人引起，但是可以归责于第三人时，当事人能否主张适用情事变更原则？有的学者认为，这种情况不适用情事变更原则。（注：彭诚信：《情事变更原则的探讨》，《法学》1993年第3期。 ）笔者认为，对此不能一概而论，而考虑第三人有无承担赔偿损失的能力。如果对第三人行为不能采取法律救济方法，当事人就有权主张情事变更原则。比如对政府的经济政策变动，当事人无法向政府请求救济，则对因此而发生履行合同显失公平时，当事人有权主张情事变更原则，而应该由第三人负损害赔偿责任。如甲乙签订租赁合同，约定五天后乙租用甲的房屋一间。在此期间，房屋因丙吸烟不慎起火烧毁，甲不能按时向乙交付该房屋，使乙因此受到损失。在这种情况下，如果丙有赔偿甲的损失的经济能力和行为能力，甲就不能以标的物被破坏，主张情事变更原则抗辩乙赔偿损失的要求，而应当追加丙为第三人或在赔偿乙后，再向丙追偿；如果丙不具有赔偿甲的损失的经济能力和行为能力，甲则可以以标的物被破坏，主张情事变更原则抗辩乙赔偿损失的要求。由此可见，并非不可归责于当事人的原因发生情事变更，就无条件地适用情事变更原则，并非因归责于第三人的原因发生情事变更，就不适用情事变更原则。

　　尽管情事变更的发生不可归责于当事人，但是，双方当事人均负有通知对方和采取相应措施防止损失扩大的义务。未通知对方，也