论刑法中的“公务”律毕业论文(2)
2017-11-13 01:08
导读：不过公务的内容同时又具有不确定性。这是由于，国家的职能在不断发展，社会福利也在日益完善，公共事务的内容会随着国家和社会的客观发展而变化，
不过公务的内容同时又具有不确定性。这是由于，国家的职能在不断发展，社会福利也在日益完善，公共事务的内容会随着国家和社会的客观发展而变化，在确定一个国家特定时期公共事务的具体含义时，应将国家与社会变化之中的实际利益目标作为重要的判定依据，放之四海皆准或者一劳永逸的“公务”范畴是不存在的。根据学者回纳，当前我国“公务”的内容包含以下几种：(1)国防、军事设施建设和***的保障；(2)社会治安和公共秩序的维护；(3)法律法规的制定和实施；(4)社会公用设施建设及相关的教育、科学、文化、卫生、体育等事业的兴办；(5)道路、河川、公路、铁路、桥梁、港口、机场等交通建设；(6)国家机关或公立机构办公场地和设施建设；(7)电力、通讯、供水、墓地、废水废物处理场所等社会公用事业建设；(8)环境保护、古文物和遗址保护；(9)矿产等自然资源的保护和开发；(10)发电站、水库、防汛等能源、水利国家基础设施建设；(11)救灾、防灾、救济贫困等社会救助、社会保障和福利事业。笔者以为，这种回纳固然未必全面，但足以说明公务含义的复杂性。
由于公务在内容上具有不确定性，并且在纵向层级和横向种类上又存在较为复杂的划分，因此具体到刑法的相关规范，“公务”的含义是指什么就必须进行细致的分析。从内涵上看，国家工作职员和国家机关工作职员固然都可以执行“公务”，但是刑法中的公务是否应当就此二者予以区分?从外延上看，公务似乎可以涵盖国家公务和集体公务，但是刑法中的公务是否真的包括以上两种?由于刑事立法和相关解释都没有予以明确规定，因而上述题目有待于从学理上进一步分析。
现 代 法 学 康 诚：论刑法中的“公务”
（科教论文网 lw.nseaC.Com编辑发布） 一、“公务”内涵的刑法解读——统治公务与社会公务
公务是公共事务，关于其含义的界定，笔者以为可将“公共事务”先行拆解，分别解释“公共”和“事务”，而后将两者相结合以形成对公务的完整诠释。其中，何谓“事务”便是公务之内涵将要研究解决的题目。
(一)确定公务内涵的必要性
公共事务固然可能涉及基础性事务、管制性事务、保障性事务、服务性事务等多个种类，但这并非刑法视野下“公务”确当然内涵。例如，国立医院救死扶伤的医疗行为、国立大学的授课讲学均可谓一般意义上的公共事务，但即便对其予以(自身的)侵害或者(外部的)妨害，往往也并不会牵涉到刑法中的滥用职权或者妨害公务。而且在现代社会，国家机关、社会组织和事业单位都可能实际执行某种国家公务，上述各类公共事务中，固然有的是由国家机关直接执行，有的却实际是由企业、事业单位或社会团体来完成的，(注：国家公务既可以由国家机关工作职员履行，也可以由国有企业、事业单位、人民团体等单位的工作职员从事。参见：赵秉志.新刑法教程[M].北京：
中国人民大学出版社，1997：780.)但在一般情况下，这些企业、事业单位职员即使执行某些国家公务(如国有财产的经营)，也与《刑法》第九章规定的渎职罪无关，这是与国家机关工作职员执行公务的相应法律后果不同的。之所以会形成这样的差别，其理由在于国家机关工作职员与国家工作职员所从事的公务，从刑法意义上予以考量的性质不同。不过，二者究竟存在怎样的不同?由于“公务”的刑法内涵始终没有在立法上和学理上予以明确，成了一个悬而未决的题目。
从刑事立法上看，关于“公务”的诠释是阙如的。我国1997年《刑法》第93条固然对国家工作职员的多种情形作出了清楚的规定，但是对国家工作职员“从事公务”的含义没有进一步解释。此后，2002年全国人大常委会关于渎职罪犯罪主体的规定也没有对国家机关工作职员从事的公务予以明确说明。该解释规定，“在依照法律、法规规定行使国家行政治理职权的组织中从事公务的职员，或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的职员，或者虽未列进国家机关职员编制，但在国家机关中从事公务的职员”，都可以成为渎职罪的犯罪主体。可见，该立法解释把认定国家机关工作职员(注：由于
刑法学界一般以为渎职罪的犯罪主体即为国家机关工作职员，该立法解释因此被视为关于国家机关工作职员内涵和范围的立法解释。参见：2003年11月13日最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》第(一)项。)的基点落在了“从事公务”上，这与《刑法》第93条把认定国家工作职员的基点落在“从事公务”上并无不同。所以，不但从刑事立法上寻求“公务”内涵的直接答案是不可能的，而且试图通过刑事立法关于国家机关工作职员和国家工作职员范围的规定来熟悉“公务”内涵的思路也行不通。由于，对刑法中“公务”的诠释，不但不能在职务犯罪主体的认定完成之后，相反，职务犯罪主体的界定还要靠解析“公务”的内涵才能完成。
