浅谈公司对外担保法律规制与商业银行风险对策(3)

　　根据《公司法》第十六条的规定：公司对其股东或实际控制人提供担保时，必须经股东会或股东大会决议．在表决时，该股东或实际控制人不得参加，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。因而首先要对担保对象进行审查，看其是否为公司的股东，或虽不是公司股东，但却是可通过投资关系、协议或其他安排能够实际支配公司的人；其次要审查这些股东或实际控制人是否参与了公司该事项的表决。

　　(三)要区分上市公司与非上市公司进行进一步审查

　　对于上市公司的x~~l-担保公司法上虽然没有特别的规定，但在《通知》上有较一般公司更为严格的规定，因而应予以特别注意。首先应审查上市公司章程把对外担保的决议权赋予给了哪个公司机构，权限是什么，其决议是否与其权限相符合；其次应审查该x~#l-担保是否为《通知》或公司章程中规定的必须由股东大会决议的事项；第三，要审查应有股东大会决议事项是否经过了董事会的预先审查通过；第四，由董事会决议事项，是否决议由出席会议的2／3以上董事同意并决议通过；第五，应审查是否对该担保决议按规定进行了信息披露。

　　对于非上市公司的对外担保，银行应审查它是否为上市公司控股子公司，若为上市公司控股子公司，则其对外担保应根据《通知》的要求，按照上市公司规定进行审查。

　　(四)要对决议内容及程序的合法性进行审查

　　新《公司法》第二十二条规定：公司股东会或股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或公司章程，或决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。对外担保决议无效或被撤销势必会使银行的债权失去担保，带来债权实现风险，因而必须予以重视。为防止风险，银行应从以下几个方面进行审查：第一，股东会或董事会的召集程序和表决程序是否符合法律及公司章程的规定；第二，参加会议的股东或董事是否符合法定条件，如审查参加决议的股东是否为担保对象，法人股东的代表人是否获得合法授权等；第三，决议内容是否与法律、法规的强制性规定或公司章程规定相悖；第四，审查决议文件上的签章是否真实、合法，如对于公司印章审查其是否为在公安机关登记备案的真实印章、合同的签订人有无公司的合法授权等要进行实质性审查。