股份公司董事的权利、义务与责任(2)
2016-06-21 01:02
导读：3、董事的义务。公司法对董事义务虽无专条规定，但比对董事权利的规定集中。主要有: 其一，善管义务。如前述，董事与公司之间的关系属委任关系。董
3、董事的义务。公司法对董事义务虽无专条规定，但比对董事权利的规定集中。主要有:
其一，善管义务。如前述，董事与公司之间的关系属委任关系。董事作为受任人，在执行职务中应尽善良管理人的注意义务。尤其在公司所有与公司经营分离的情况下，董事对公司的正常运转负有贡任。所以，强化董事的善管义务是十分必要的。
第一，董事必须忠实于公司。董事的这一忠实义务是对善管义务的具体化，它对董事的要求是:遵守公司章程，忠实履行职务，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利;不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产(公59);除依照法律规定或者经股东大会同意外，不得泄露公司秘密 (公62)。公司董事应当向公司申报所持有的本公司的股份，并在任职期间内不得转让 (公147)。
第二，董事必须维护公司资产。公司资产是公司业务活动的前提，维护公司资产是对董事会这个业务执行和经营决策机关的组成人员的最基本的要求。为此，董事必须做到，不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人:不得将公司资产以其个人名义或者以其他个人车义开立账户存储;不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保 (公60)。实现这些要求，可以防止将公司资产化为个人资产，保证公司财产的安全。
第三，董事在董事会上有慎审行使决议权的义务。董事不仅负有上述对公司的善管义务，也承担因违反义务而应负的责任。董事不得从事损害本公司利益的活动。违反者，公司可对其行使归人权，即将从事上述活动的所得收入归公司所有 (公61)。董事执行职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害，应当承担赔偿责任 (公63)。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任 (公118)。依监事会的职权，当董事的行为损害公司的利益时，监事会有权要求董事予以纠正(公 126)。如监事会纠正后，董事及时赔偿了公司的损失，公司的损害则得到了救济。如董事仍不赔偿公司损失，则要酿成以公司为原告以董事为被告的损害赔偿之诉。对此，有两个问题是需要讨论的。一是谁代表公司提起诉讼。既然，监事会有权纠正董事损害公司利益的行为，它的职权也可以延伸为代表公司提起对董事的诉讼。二是董事对公司的赔偿责任的性质。从董事和公司的委任关系看，可将董事对公司的赔偿责任视为因债务不履行所致。但是，如就董事违反忠实义务和危及维护公司资产而言，董事损害本公司利益的行为可能是侵害公司财产权的行为，因而将赔偿责任视为侵权责也是有道理的。由此，董事对公司的赔偿责任已不再是单一性质的，而是多元性质的。其二，竞业禁止义务。所谓竞业禁止，即竞业行为的禁止，指特定地位的人不得实施与其所服务的营业具有竞争性质的行为。在股份有限公司中，董事是具有特定地位的人之一。依公司法规定，董事不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业(公61)。这里，其行为要件是董事自营或为他人经营的营业与所任公司的营业同类。董事违反上述竞业禁止义务，公司可以依法等使归人权。公司法之所以作出这些规定，主要是基于这种行为对公司的危害性。董事从事上述竞业行为，极有可能夺取公司的交易机会，还可能利用对公司秘密的了解，对公司造成损害。无疑公司法对董事竞业禁止义务的规定尚需进一一步完善：一是要明确董事实施此种行为应向股东大会说明其重要事实，取得股东大会的认可；二是仅应禁止股东大会未认可的上述行为;三是要确认公司行使归入极的程序和时效;四是上述行为如给公司造成损失，还应赔偿公司损失。其三，私人交易限制义务。所谓私人交易，指特定地位的人为自己或为他人而与公司进行交易。在股份有限公司中，董事是特定地位的人之一。公司法规定，董事除公司章程规定或者股东大会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。这表明，私人交易是受到公司法限制的。具体地说，董事欲与公司订立合同或进行交易应有公司章程的规定做为依据。如公司章程无此规定，董事应向股东大会说明事实，取得股东大会的同意。如股东大会同意，则可进行此种交易。如股东大会不同意，则不能进行此种交易。如股东硬要进行此种交易，该交易则属无效。公司法作出这一规定的目的，是防止董事为谋私利而牺牲公司利益。以上，主要是董事对公司的义务和责任。董事对第三人有无承担责任的问题?对此，公司法尚无规定。在中国公司立法中，有海南特区股份有限公司条例规定了董事对第三人的责任。该条例第106条规定， "董事履行职务犯有重大过错，致使第三人受到损害，应当与公司承担连带赔偿责任"。该项规定揭示了董事对第三人责任的构成要件，一是，须有董事的重大过错;二是，其过错发生在执行职务当中:三是，须第三人因董事的行为而受损害。显然，这一规定的实施，将为公司法的进一步完善提供有益的经验值得注意的是，对"执行职务"不宜作过窄的解释。首先，这里的"执行职务"不限于在授权范围和公司"经营范围"内，即使超出了"授权"或"经营范围"也不宜对抗善意第三人。至于董事因此而承担公司内部的责任，那完全是另一回事。
