有限责任合伙解析(3)
2017-08-30 05:33
导读：（二）有过错的合伙人的直接责任 有限责任合伙并不意味着合伙人完全解除了对合伙债务的责任。从美国各州有限责任合伙法的规定看，在这三种情形下
（二）有过错的合伙人的直接责任
有限责任合伙并不意味着合伙人完全解除了对合伙债务的责任。从美国各州有限责任合伙法的规定看，在这三种情形下，合伙人需要对合伙债务直接承担个人责任：（1）合伙人本身的不当行为。假如合伙对他人的债务或对第三人的侵权责任是基于某一个合伙人的不一行为或渎职行为所引起，该合伙人就必须对此承担个人责任。（2）合伙人假如参与了合伙的雇员的不当行为，或者负有监管责任的合伙人参与受其监管的雇员或其他合伙人的不当行为、渎职行为，或者明知其有不当行为或不行为而未能采取适当措施加以制止时，该合伙人要承担个人责任。（3）对于合伙在一般贸易环境一下发生的、法律明确排除在有限责任保护范围以外的行为，如未能偿还贷款，交付租金或履行其他契约义务等，合伙人依照传统合伙法的规则应当承担个人责任。
上述第（2）种情形，特别是负有监管责任的合伙人对其下属或其他合伙人的执业过失所承担的个人责任，是《有限责任合伙法》所保存的合伙人个人责任中争议最大的题目。它涉及到如何界定“监管责任”的范围，其结果将直接决定着有限责任合伙这种新的组织形式到底能够在多大范围内解除合伙人的个人责任。例如，一个大型会计师事务所内部通常都设立了技术委员会，以便对审计中的重人技术题目进行指导。技术委员会成为可能对每一项审计业务中某个技术题目都进行讨论，并作出决定。那么，这是否意味着技术委员会成员对每一项审计业务都负有“监管”之责？假如是，这将导致委员们对每一项审计都承担了个人责任。如此大的责任风险恐怕无人敢于承担，可能终极导致技术委员会之类的机构不复存在。这无益于专业组织的健康发展。对于这一题目，学者们提出了一些建议，但具体的规则还有待司法实践来明确。
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四、合伙人利益与债权人利益的平衡
由于合伙没有最低资本的要求，在解除了合伙人对合伙债务的个人连带责任的情形下，如何保护债权人的利益，就成为《有限责任合伙法》中令公众最关心的。英国把这个题目主要留给了《公司破产清算法》，而美国各州的规定则通过建立替换性的赔偿资源、限制合伙分派，来加强对债权人利益的保护。
（一）建立替换性赔偿资源
1．强制保险。美国德克萨斯州有限责任合伙法规定，有限责任合伙必须建立10万美元保险金，作为合伙人个人连带责任的替换物。这一规定首开有限责任合伙为债权人建立替换性赔偿资源之先河。随后，各州对保险的金额要求逐渐进步，例如特拉华州将保险金额增至10O万美元，个别州甚至达到1500万美元。也有些州采取按每个合伙人或单项业务进行保险的做法。例如哥伦比亚特区规定有限责任合伙建立的保险金额不低于每个合伙人正常购买的保险金额，最低为每人10万美元。新泽西州则要求按每项业务来投保，保险金额从1万至10万美元不等。
2．设定独立财产或基金。假如合伙无法购买到保险，或者保险单所提供的保险范围与有限责任保护的范围不一致，合伙也可以通过拨定一项独立的财产，或者设定一项基金对债权人提供保护。按照德克萨斯州的模式，有限责任合伙应设
立10万美元的独大基金，以偿付经法院判决的、但受有限责任保护的错误、不作为、疏忽、分歧格或轻罪下的赔偿。该项基金只能采取以几种形式：（1）参与信托或单独银行账户的银行存单或美国政府债券；（2）银行信用证或保险公司担保债券。”英属殖民地——泽西岛的《有限责任合伙法》，则要求有限责任合伙将一张500万英镑的负债证书或
担保书交给一家泽西岛银行或者保险公司保管。与债权人因向合伙行使债权不能而需要清算合伙时，银行或保险公司就将该负债证书或担保书交给债权人。
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（二）分派限制
尽管合伙法一般缺乏公司法下的资本维持原则，但美国有些州的LLP规则依然对合伙的分派进行了直接的限制。例如加利福尼亚州的规定，合伙不能偿付到期应付债务时，或合伙资产数额不能偿付应当偿付的合伙内的优先权时，不得进行分派。明尼苏达州和北卡罗来纳州则直接将公司法的利润分配规则适用于有限责任合伙。限制分派的对象是合伙的利润，而不是对合伙人的正常的劳务报酬的支付。这是在合伙传统的账户制分派方式（即公伙人不计劳务报酬，而是按照账户中的盈余来进行分派）下很可能出现的一个题目。为了避免对合伙人的选本权利的损害，设置了限制并派规则的州LLP立法，一般都将合伙人在合伙的正常营业过程中，作为合伙的雇员参与业务经营而获得的公道报酬或因提供财产而获得的常现报酬，作为分派限制的例外。
