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关于对挪用***回个人使用题目的探析(2)

2015-05-24 01:47

　　但否定者以为，在挪用***罪的构成要件中对私有按个人定性，实际上蕴涵了对私有企业的刑法地位作为个人的认定，这与市场主体立法不协调。更有人尖锐的指出，将挪用***给私有企业、私有公司视为“回个人使用”，致使私有公司，私有企业的刑法定位与刑法中关于单位犯罪主体的规定不相一致。同样是私有企业，难道为了使司法机关能够追究该单位的刑事责任，就将其列进单位的范围；而为了追究挪用***人的刑事责任，又将其视为个人。这样区别对待严重损害了的严厉性和同一性。不仅如此，将私有企业视为个人，还破坏了刑法与民法有关规定的一致性。因此，***给私有企业、私有公司使用，不应以为是回个人使用，而应该以为是回单位使用。

　　笔者以为，对此不能一概而论，应根据私有企业的不同类型及结构而分别对待。

　　从我国情况来看，私有企业、公司分为私营有限责任公司、私营股份有限公司、私营合伙企业和私营独资企业。前两种类型的公司具有独立的法人资格，后两种则是非法人型企业。将***给法人型公司、企业，是不能简单的认定为“回个人使用”的。但将***给非法人型的私营企业的，可以认定为“回个人使用”。由于非法人型私营企业，其单位利益与个人利益，单位行为与个人行为融为一体，人人格就是企业的人格，从民事责任的回责来看也是由开办者个人承担无穷责任的，符合挪用***“回个人使用”的实质。而且这样将非法人企业排除在刑法中的单位之外，也与最高法院确定的有关单位犯罪的主体范围一致。2001年最高法院下发的《关于如何认定挪用***回个人使用有关的解释》，修正了1998年的解释，明确规定“国家工作职员利用职务上的便利，以个人名义将***借给其他自然人或者不具有法人资格的私营独资企业、私营合伙企业等使用的，属于挪用***回个人使用。”换句话说，也就意味着将***给具有法人资格的私有公司、企业使用的，不属于挪用***“回个人使用”。 （转载自科教范文网http://fw.nseac.com）

　　不过，有时公司、企业固然形式上具有法人资格，但在具体的法律关系中，可以根据特定的事由各案否定公司、企业的法人资格。如个人为了规避法律，实施犯罪而设立公司、企业。尽管这些公司、企业都经过了正当的登记，但是其活动宗旨违反了法律法规，对此，不应承认其法人资格。对此，可参照国外有关司法实践，美国首创公司人格否认的经典判例指出：“如公司的法人特征被作为损害公共利益、使非法行为正当化、保护欺诈或为犯罪抗辩的工具，那么法律应当将公司视为无权利能力的数人组合体”。在构成犯罪的情况下，其刑事责任表现为对自然人的处罚，而不是对法人的处罚。最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体法律有关题目的解释》规定：“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的……不以单位犯罪论处。”相应的，挪用***给这些形式上具有法人资格的单位使用的，应视为挪用***回个人使用，应构成挪用***罪。