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关于对挪用***回个人使用题目的探析

2015-05-24 01:47 挪用***罪是贪污贿赂犯罪的一种常见类型，根据我国刑法384条之规定：“国家工作职员利用职务上的便利，挪用***回个人使用，进行非法活动的，或者挪用***数额较大，进行营利活动的，或者挪用***数额较大、超过三个月未还的，是挪用***罪。”由此我们可将挪用***罪分为三种类型，即非法活动型挪用***罪、营利型挪用***罪和未还型挪用***罪。对于挪用***给个人使用是否是构成挪用***罪的客观要件，挪用***给单位使用是否能构成挪用***罪；以及***给私有公司，私营使用的性质，学术及司法实务界都存在有不同的看法，下面就这两个争议比较大的做一些粗浅的：

　　一、挪用***“回个人使用”的理解

　　对于“回个人使用”是否为挪用***罪的必备要件，及立法上一般持肯定态度，其理由在于挪用***要惩罚的是将***挪做私用的行为，而非将***挪做公用的行为。使用人属公还是属私，对于挪用***罪的定罪起着关键作用。这体现了我国主义公有制的制度，体现了对公有财产的特殊保护。另外，从犯罪构成上来分析，犯罪构成是建立在行为的社会危害性基础之上，挪用***的往向与用途是出于个人私利回个人使用，还是出于单位需要而回单位使用，反映了违法程度的不同，将挪用***的往向和用途作为罪与非罪的界限，符合犯罪构成理论，而且有利于区分不同情况，防止扩大打击面。

　　但是，在学术及实务界，对此质疑的观点也很多。有学者以为，被挪用***的往向和用途不同，仅仅反映了行为人的动机不同，而犯罪动机如何，不是能犯罪是否构成的必备要件。还有的观点进一步分析以为，从司法实践和立法来看，“回个人使用”作为挪用***罪的客观要件已经没有必要。从一开始设立此规定，就在司法实践中产生了很大的争议和困惑，关于“回个人使用”如何界定的立法、司法解释很多，“***使用者”的范围先扩大后缩小再扩大，目前最新的解释是2002年全国人大对刑法384条第一款的解释，从该解释来看，“***使用者”分两类，一是人（包括本人、本人的亲友、其他自然人），二是本单位之外的其他单位（包括国有单位、集体单位，私有企业和私有公司）。这个规定涵盖了所有的“***使用者”，即是说是任何人或任何单位（本单位除外）使用挪用的***都属于“回个人使用”。既然这样，再专门规定“回个人使用”作为该罪成立的客观要件，实在没有必要。甚至还有一种观点以为，“回个人使用”不属于挪用***罪客观方面的要件，但属于挪用***罪主观方面的要件。也即是说，对于挪用***罪而言，其构成并不以***被实际使用为必要，一旦行为人出于“回个人使用”之目的挪用了***，就应构成挪用***罪。

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　　笔者以为，从现行刑法来看，“回个人使用”还是构成挪用***罪的要件，但从今后立法完善角度来看是不需要的，是应该取消的。这一规定源于计划经济个人与单位对立的二元结构思维。在计划经济模式下单位没有自身利益，单位的财产都回于国家，将此单位的财产移给彼单位使用，还是作为公用，不能说是侵害了***的使用权。但是在市场经济条件下，单位特别是法人单位都有自身的利益和独立的法人财产权，擅自挪用***到其他单位，必然损害本单位的利益，也就具备了挪用型犯罪实质的危害性。因此，以后随着市场经济体制的进一步完善，有必要在立法上删除“回个人使用”的要件，规定只要是挪用***，都应构成犯罪。

　　二、***给私有公司、私有企业使用的性质

　　对于***给私有公司、私有企业使用的性质，是否一律认定为“回个人使用”，也存在有相对立的两种观点：

　　肯定者以为，无论何种形式的私有企业，都是私人所有，私有企业的一切行为和活动都是由个人决定和支配，其代表的是个人利益，符合自然人的特征。从我国目前情况来看，私有公司、私有企业的财产都属于投资者个人所用，企业的决策经营权也在于投资者个人，挪用***给这类单位使用就即是给投资者个人使用，故此类行为应认定为挪用***罪。1998年最高人民法院发布的《关于审理挪用***案件具体法律若干题目的解释》支持了这一观点，该解释规定“挪用***给私有公司，私有企业使用的，属于挪用***回个人使用”。最高人民***有关批复也指出“挪用***回私有公司、私有企业使用的行为，无论发生在刑法修订前后，均可构成挪用***罪”。