浅论附随义务(2)
2017-01-18 01:10
导读：（三）附随义务的特征 附随义务具有以下特征：（1）附随义务具有从属性。由于附随义务的存在价值主要是使债权人的利益得到更好的实现，所以，在合
（三）附随义务的特征
附随义务具有以下特征：（1）附随义务具有从属性。由于附随义务的存在价值主要是使债权人的利益得到更好的实现，所以，在合同关系中附随义务居于从属地位。它是随着当事人缔约、履约和履约后关系的建立、存续而产生和发展的。当事人只履行给付义务而不履行附随义务，债权人的合同利益可能无法圆满实现，但是，当事人不履行给付义务而仅仅履行附随义务，对于合同目的的实现将可能毫无意义；（2）附随义务具有不确定性。一般而言，合同义务分为法定义务和约定义务两种，而且这些义务在合同成立之初就已经被确定。但是，附随义务具有一定的特殊性，它并非自始确定，而是随着合同关系的进行，视具体情况要求当事人遵守一定的义务，以维护对方当事人的利益。换言之，附随义务不受合同种类和性质的限制，即无论任何类型的合同均可发生附随义务。此外，附随义务也不受合同是否有效存在的制约，在签约前、签约中和履约后的所有阶段都可能发生。（3）附随义务具有法定性。合同法属于私法范畴，合同法中的大多数条款均属于任意性规范，当事人在不违反法律强制性规定的条件下，可以在契约自由原则的框架内自主决定合同内容，合同中双方的权利和义务的设定具有任意性；而附随义务则是基于老实信用原则产生的，即使当事人双方在订立合同时没有约定，也不该种义务的存在，而且，此类义务一般情况下当事人也无权废止。
二、附随义务与其他合同义务的比较
债之关系的核心在于给付。除给付义务外，债之关系还有先给义务、合同履行中的附随义务，后合同义务及不真正义务。附随义务的真正含义需与与其相近的概念进行比较，才能更清楚。
（转载自科教范文网http://fw.nseac.com） （一）与给付义务的比较
给付义务分为主给付义务和从给付义务。所谓主给付义务是指债之关系上固有的、必备的，并用以决定债之类型的基本义务，例如，在买卖合同中，出卖人应交付其物并转移所有权之义务，买受人应付价金之义务。从给付义务，是不具有独立意义，仅具有辅助主给付义务功能的义务，其存在的意义不在于决定合同的类型，而在于确保债权人的利益能够得到最大限度的满足。其发生的原因如下：（1）基于法律的明文规定。如《合同法》第266条规定：“承揽人应当按照定作人的要求守旧秘密，未经定作人许可，不得保存复制品或技术资料。”（2）基于当事人的约定。如甲吞并乙企业，约定乙企业应提供全部客户名单。（3）基于老实信用原则及补充合同解释。如汽车之出卖人应交付必要的文件，名马之出卖人应交付血统证实书①。
附随义务与主给付义务的区别有三：（1）主给付义务自始确定，并决定合同类型；附随义务则是随着合同关系的发展而不断形成的，它在任何合同关系中均可发生，不受特定合同类型的限制。（2）主给付义务构成双务合同的对待给付，能够发生同时履行抗辩权；而附随义务则相反。（3）不履行主给付义务，债权人得解除合同；而不履行附随义务，债权人原则上不得解除合同，仅可就其所受损害，依不完全履行的规定，请求损害赔偿。
附随义务与从给付义务的区别尚存争论。德国通说以为，应以可否独立以诉请求履行为判定标准加以区分，可以独立以诉请求的义务为从给付义务，有人称之为独立的附随义务，不得以诉请求的义务为附随义务，有人称之为不独立的附随义务。例如，甲出售给A车给乙，交付该车并移转其所有权，为甲的主给付义务；提供必要文件（如驾驶证或保险单）为从给付义务；而告知该车的特殊危险性，则为附随义务。
（转载自http://zw.ＮＳＥaＣ.com科教作文网） （二）与先合同义务，后合同义务的比较
我国合同法对先合同义务的规定散见于相关法条之中，如第42条规定：“当事人在订立合同的过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（1）假借订立合同，恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（3）有其他违反老实信用原则的行为”；第43条规定：“当事人在订立合同过程中知悉的贸易秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该贸易秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任”。第60条第2款“当事人应当遵循老实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务” 则是对附随义务的规定。第92条“合同的权利义务终止后，当事人应当遵循老实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务”是对后合同义务的规定。法条的具体规定为正确区分三者，提供了条件。固然先合同义务、后合同义务、附随义务皆基于老实信用原则，抽象出在合同缔结、履行、消灭三个阶段，当事人始终应当照顾、保护相对方人身、财产利益的共性，但三者间的差异仍然很明显。主要表现在两个方面：第一，义务的功能不同。先合同义务、后合同义务的功能主要在于保护相对人的人身、财产上的利益；合同履行中的附随义务除了承担这一功能，还具有辅助实现债权人给付利益的功能。第二，违反义务后的责任类型不同。违反先后合同义务，承担缔约过失责任，该责任已成为不同于侵权责任、违约责任的一种独立责任。违反后合同义务，与违反合同义务后果相同，当事人依据合同法原则，承担债务不履行的责任①。《合同法》第107条的对“合同义务”违反而承担违约责任的规定，亦适合于对合同履行中附随义务的违反，所以对附随义务的违反承担责任的性质应为违约责任。（三）与不真正义务的比较
