公司治理结构的法律透析(1)(2)

　　二、公司治理结构的外部制衡机制　

　　公司的存在离不开外界环境。本文认为，法律规范的公司外部环境，也会对公司及其机构形成强有力的制衡影响力。这就是公司外部环境的影响制衡机制，它在一定程度上也是公司治理结构的组成部分。　

　　1.证券市场的影响　

　　这主要是对上市公司而言。股东为维护自身的利益，当公司绩效甚差甚至对公司的经营失去信心时，通过证券市场出售其持有的该公司的股票（“用脚投票”），一方面会引起股价下跌，导致其他未出售股票的股东对公司董事和经理的不满，甚至撤换公司的董事和经理；另一方面，容易招致敌意接管，大股东更换，并进而撤换该公司的董事、经理。因股东“用脚投票”所引起的公司董事和经理的撤换，无疑对公司董事和经理是一种压力。为避免这种事件的发生，增强股东对公司运营前途的信心，公司的董事和经理不得不注意提高公司的经营绩效，这在客观上起到了控制公司的作用。　

　　2.职业经理人市场的影响　

　　在发达国家，有着较为发达和完善的职业经理人市场。当一个公司的经理因其能力或品行问题而遭到辞退时，他们将很难再找到一个相当的职位。为了避免这样的结局，使自己在职业经理市场中享有良好的声誉，公司的经理不得不尽心尽责，在实现自身人力资本最大化的同时，尽可能地实现公司的经营目标。　

　　3.银行法规范的商业银行的影响　

　　当公司向商业银行融资时，商业银行通过向公司投资或贷款的方式，成为公司的股东或债权人，商业银行为维护自身的权益，必然会密切关注、积极监督公司的经营活动，发现问题及时通知公司采取对策，当然包括撤换董事、经理等，从而形成从外部对公司进行监督和控制机制。　

　　4.经济管制的影响　

　　公司治理不仅仅是单个公司的事，而且涉及到社会公共的利益（从这个角度说，公司治理结构涉及到公法性质）。因此，世界上所有国家都无一例外地制定了一系列的法律和法规，并建立了相应的执行机构，以对公司的经营活动实行管制。经济管制的目标是确保公司在获取自己正当利益的同时，不损害社会公共利益，经济管制在客观上影响着公司的控制和治理活动，它的范围很广，主要有三个方面：制定反垄断法和反不正当竞争法，规范市场竞争秩序；制定公共事业管制法；制定社会经济管制方面的法律，如制定控制水污染、噪音、土地开垦等法律保护自然资源和环境。总之，国家通过经济管制建立起体现社会目标并规范公司治理行为的环境和秩序。　

　　三、我国公司治理结构法律规制的现状分析　

　　1.公司内部机构分权制衡机制的法律规制　

　　公司治理结构是由公司内部健全的组织机构及其职责、以及它们之间的制衡关系来实现的。目前，我国主要是由《公司法》来对此进行规范。根据《公司法》规定：（1）股东（大）会。股东（大）会“由全体股东组成”，“是公司的权力机构”，行使对公司的控制权。股东通过股东大会对公司行使控制权，主要表现在两个方面：其一是“选举和更换董事”。董事的任免是体现公司治理特征的最基本制度安排，该权属于谁，谁就在事实上成为公司的控制者；其二是决定公司的重要事项，即决定公司的经营方针和投资计划，审议批准董事会和监事会的报告、公司年度财务预算、决算方案、公司利益分配和弥补亏损方案，对公司增加、减少注册资本、发行公司债券、公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议，修改公司章程等。（2）董事会。董事会由董事组成，是公司经营决策机构，董事会对股东（大）会负责并向其报告工作，行使经营决策权和控制权。董事会行使的业务执行和经营决策权包括：执行股东大会的决议；决定公司的经营计划和投资方案；决定公司内部管理机构的设置；制定公司的基本管理制度等。而控制权是董事会对经营管理者行使的权力，即董事会聘任或解聘经理，根据经理的提名，聘任或解聘副经理、财务负责人，决定其报酬。（3）经理。经理由董事会聘任，对董事会负责，主要行使下列职权：主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；组织实施公司年度计划和投资方案；制定公司的具体规章；公司章程和董事会授予的其他职权。（4）监事会。监事会由股东代表和适当比例的职工代表组成，是公司的监督机构，行使监督权，即对经营管理者进行监督，主要包括：检查公司的财务；对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督；当董事、经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正；公司章程规定的其他职权。　

　　2.公司外部环境影响制衡机制的法律规制　

　　目前我国法律对公司外部环境进行规制，形成对公司及其机构的制衡影响，主要有以下几个方面：（1）规范用国有资产投资入股的法律。一方面由于我国是以公有制为主导的社会主义国家；另一方面由于我国进行国有企业改革，把现行国有企业改建为公司，建立现代企业制度为其改革的目标，因此，用国有资产投资入股问题便显得突出和重要。目前我国对用国有资产投资入股的法律规制，主要是已颁布执行的规章：《股份制试点企业国有资产管理暂行规定》和《股份有限公司国有股权管理暂行办法》等，正在制定不久将公布实施的还有《国有资产管理法》，它们对国有资产投资入股的主体资格、对国有股权的管理、对国有股权收入作出了具体规定。（2）规范股份转让的法律。我国规范股份转让方面的法律、法规，主要是《公司法》、《股票发行与交易管理暂行条例》以及《证券法》。（3）规范市场管理秩序的法律。我国规范市场管理秩序方面的法律主要有：《中华人民共和国反不正当竞争法》、《中华人民共和国产品质量法》和《中华人民共和国消费者权益保护法》等。上述法律从社会公共利益出发，规范公司的行为，制止不正当竞争，监督管理产品质量，保护消费者合法权益，进而维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济健康发展。（4）规范宏观调控方面的法律。我国对公司进行宏观调控的手段已由原来的直接的行政调控逐步转变为间接的法律调控，将原来通过制定的税收政策、金融政策、外贸政策等逐步制定了相应的法律规范，如税法、银行法、外贸法、票据法等，这些法律构成了我国对公司进行宏观调控的法律体系。　 大学排名
　　
 

【参考文献】
　　[1]崔勤之.对我国公司治理结构的法理分析[J].法制与社会发展，1999，（2）.　
　　[2]沈乐平.论我国企业集团的公司法调整[J].湘潭大学学报，2000，（l）.

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