子公司取得母公司股份法律问题探讨(2)

　　（二）董事的责任。

　　子公司违法取得母公司之股份，子公司的董事也应承担一定的法律责任。德国股份公司法规定，子公司违法取得母公司股份，其管理委员会成员对由此引起的损失承担个人责任，除非他们能证明自己对此没有过错。（注：［英］迈恩哈特：《欧洲九国公司法》，第68页。）《日本商法》489条第2号甚至规定了董事的刑事责任。笔者认为，子公司违法取得母公司股份，对其科处一定的法律责任是必要的，其应对由此给公司造成的损失负赔偿责任。当情节特别严重时，还须承担一定的刑事责任。

　　三、子公司持有母公司股份之法律地位

　　（一）美国。

　　美国是在法律上原则允许子公司取得母公司股份的国家。为革除由此可能带来的董监垄断经营，永保其职位等流弊，其判例与制定法均对子公司持有母公司的表决权加以限制。在判例法上，所有涉及到的判决均认为， 股权被参与达50 ％以上的子公司（ majority－owned－subsidiary）不得凭其所持母公司股份在母公司股东大会上行使表决权。但对股权被参与在50 ％以下的子公司（ less－than－majority－owned－subsidiary）能否享有对母公司的表决权， 至此还没有权威判决，但通常认为，如果原告能证明母公司对子公司有随时可行使之控制（working control）存在，则子公司的表决权应被排除。 在制定法上，美国大多数州公司立法禁止50％以上股权被参与的子公司（majority－owned－subsidiary）享有对母公司的表决权。对50 ％以下股权被参与的子公司的表决权问题，仅加里福尼亚州和密歇根州公司立法有所规定，大多数州留待法院根据母子公司间是否存在控制关系来决定。若存在控制关系，子公司不得享有对母公司的表决权，反之，则享有表决权。