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我国现行担保制度若干题目的思考律毕业论文

2017-10-25 03:01 论文摘要：建立主义市场，从某种意义上说就是建立健全社会主义法制。而社会主义法制的基本要求是：有法可依、有法必依、执法必严、违法必纠，其中心环节是依法办事。就担保而言，我国《民法通则》和其他法规对担保制度都作了规定。《担保法》的施行，确立了以保证、抵押、质押、留置和定金为核心的担保制度，为审理担保纠纷案件提供了同一的法律依据。但是，在实际操纵中发现我国现行担保制度还存在着一些矛盾和漏洞，法律对此又无明确的界定，造成实际担保混乱和法律判决的冲突。综合诸多争议，本人以《我国现行担保制度若干的思考》为题，就我国现行担保制度存在的题目进行剖析，并就解决这些争议提出了一些肤浅的意见和建议。本文是从四个方面来阐述的。第一、《担保法的溯及力》。《担保法》的溯及力又称《担保法》的溯及既往的效力。讨论这个题目的法律意义在于《担保法》与《民法通则》及最高人民法院的有关规定就保证人所承担的保证责任之类型及保证期间，由保证人主张权利的方式及法律后果作出了不同的甚至是完全相反的规定。如对担保法溯及力的熟悉不当，则会导致法律依据适用错误，造成大量的冤假错案。第二、担保人的界定。担保人是担保关系的主体，对担保关系正当有效与否有决定意义。我国《担保法》仅在保证一章笼统的规定：具有清偿能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人以及一些不能充当保证的法人。对保证人充当的具体条件和其他担保人均无涉及，人民法院由于没有同一的断案标准，对担保无序现象只能行使“自由裁量权”，又造成司法的不同一。基于此，正确对担保人作为界定是十分必要的。第三、保证责任的期限。保证责任期间的，关键是正确确定保证期间的出发点和终点。若对这两点把握不准，则会出现两种不同的甚至完全相反的司法判决，很可能既违反保证合同的从属性原理，又使得保证人履行义务后失往了对主债务的追偿权。损害保证人的正当权益。于保证人极为不公。第四、抵押登记的效力。关于抵押登记的效力，我国学者有两种观点。一是主张抵押登记为抵押权的生效要件，抵押权必须抵押登记方能成立，不经登记就不能成立；二是主张抵押登记为抵押权的对抗要件，抵押登记不是抵押权的必须程序，抵押登记只具有公示效力。抵押登记与否不登记抵押权的成立，但未经登记的抵押权不得对抗善意第三人。笔者同意第二种观点。