关于完善上市公司独立董事制度的思考(3)
2017-09-07 06:46
导读：虽然目前证监会对独立董事候选人的资格已有规定，例如，规定独立董事候选人要有独立的身份，要具有足以独立地履行其职责的个性、品质、经验和能力
虽然目前证监会对独立董事候选人的资格已有规定，例如，规定独立董事候选人要有独立的身份，要具有足以独立地履行其职责的个性、品质、经验和能力。但这些规定未免有些空泛。从维护投资者利益的角度看，独立董事的功能与注册会计师相同或相似。所不同的是注册会计师维护所有投资人和债权人的利益，而独立董事主要侧重于维护中小股东的利益。要成为注册会计师，必须通过严格的考试才能获得执业资格，而现在对于独立董事的资质几乎没有任何要求。这种状况不仅造成独立董事的任职人员滥竽充数，客观上也导致中小股东对独立董事的严肃性及可信度的怀疑。因此，对其任职必须“苛刻”，宁缺毋滥。必须规定独立董事的候选人都必须经过资格
培训（过渡时期）或考试（条件成熟以后）并获取资格证书。没有获取资格证书的人不得担任独立董事。另外，要对在任职务及兼职做出限制，例如，在任的公司董事长或总经理不得担任两家以上上市公司的独立董事。实职兼职超过三个的，不应担任独立董事。
为了防止独立董事与内部董事及经营管理层经过一段时间共事而被“同化“，还必须规定独立董事的任期。可以参考美国大部分州的公司法规定，独立董事在公司任职不得超过3年。满3年后，该董事可以继续作为董事留任，但将失去其独立董事资格。
报告义务
目前，我国的信息披露制度和信息传递制度还很不健全。独立董事如何获取及时、全面的资料和信息，的确是个难题。因此，应在有关独立董事现行的行政法规的基础上，明确上市公司对独立董事的报告义务，包括报告的范围、内容、格式和时限等。如果上市公司拒绝提供或不合理地延迟提供或不完全地提供必要的资料和信息，导致独立董事无法就其必须发表意见或声明的事项作出判断，则属于违规行为。这样，将能相对地保证独立董事获得信息的能力。通过具体的制度设计以保证独立董事的知情权，再由独立董事将其所知悉的信息传达给中小股东或直接代表中小股东做出决策。例如：建立执行董事向独立董事定期汇报制度、采纳独立董事专项职权行使制度，设计特殊委员会中独立董事占多数比例的制度等。这样可保证独立董事对公司重要事项的参与以及对重大事项全过程的了解。
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明确不应承担的法律责任
我国处在完善市场机制的这一特定经济环境中，即便是最称职的独立董事，其职位特点决定了其仍承担着很大的风险。这些风险轻则被上市公司解聘、社会声誉毁坏，重则承担法律责任，甚至生命终结。相对独立董事现有的行为能力而言，这种结果都是极不公平的。所以我们应明确在哪些情况下独立董事不应承担的法律责任。比如：因公司没有按规定时间提供资料，独立董事不能按时完成审查并发表声明，从而导致公司违反了政府的有关报送规定的；公司对独立董事隐瞒，独立董事在毫不知情且无法发现的情况下发表同意意见的；有关的证据说明政府的行政职能部门曾予以同意或认可的；经注册会计师事务所审计、取证并出结论报告的等等。
当然，对独立董事履行的义务也应当实行法律约束。如果独立董事没有适当履行义务，造成公司或其他股东损失，独立董事应该对公司或受损害的股东承担连带民事赔偿责任。法律责任的约束会促使独立董事投入时间和精力去研究诸如关联交易之类的问题，并坚持和维护公平公正原则，从而避免成为“花瓶董事”。
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