浅谈“山寨’现象的知识产权问题学毕业论文(2)
2014-05-12 01:12
导读：以肆意拼贴效仿、夸张热闹为特征的古装喜剧片被冠以山寨电影之名。而这些山寨电影有山寨之名，而无山寨之实。山寨影视包括山寨电视剧、山寨电影、
以肆意拼贴效仿、夸张热闹为特征的古装喜剧片被冠以“山寨”电影之名。而这些“山寨”电影有“山寨”之名，而无“山寨”之实。“山寨”影视包括“山寨”电视剧、“山寨”电影、“山寨”新闻联播、“山寨”春晚等。“山寨”新闻联播是以新闻联播栏目的形式，以摄制电影的方法创作的作品，但其内容、风格与新闻联播完全不同。“山寨”电视剧、“山寨”电影是通过移植欧美、日韩剧本的创意，用我国的演员拍摄的作品，例如《爱的阶梯》即是移植韩国《像风一样离去》，《丑女无敌》即移植美国的《贝蒂》等等。
(四)、“山寨”物品
为驰名商标所有权人的同意，在相同或者相类似的物品上使用与驰名商标相似的商标，使得消费者以为该物品就是驰名商标的物品，或者该物品与驰名商标的物品具有某种联系。如方便面从“康师傅”发展出了“康帅博”;“雕”牌洗衣粉成了“周佳”牌;PUMA运动衣成了PAMA，连原品牌上的豹子标志都改烫了卷发;其它如“三粮液”、《哈里波特与大漏斗》、“雪霸”(仿冒雪碧)、“啃他鸡”快餐、“粤利粤”饼干。
三、“山寨”现象的知识产权的分析
从物质形式考察，“山寨”产品无论是从最初的简单模仿，还是现在具有一定“技术含量”的抄袭、复制甚至是“克隆”，其实质是一种仿冒。由于“山寨”产品具有形似名牌产品的外观或者相同的功能，这些都可能导致侵权。这种侵权既可能体现为侵害注册商标、侵害他人专利技术和外观专利，也体现为给消费者带来的产品质量问题。虽然“山寨”产品复制、抄袭成分，但也有创新，不能一棍子打死，对其需要区别看待，具体问题具体分析。下面主要是依据上述“山寨”现象是否侵权他人的知识产权做简要的分析:
（转载自http://zw.NSEAC.com科教作文网）
(一)“山寨”手机
1、从“山寨”手机生产商来看
首先从“山寨”手机的技术、功能来分析，是否侵犯了专利权。品牌手机为了开发一项技术，一般要投人大量的人力和物力研究开发，因此品牌手机公司一般情况下会对该技术申请专利，即使没有申请专利，也会作为商业秘密。而“山寨”手机的生产商生产手机是在未取得手机核心技术所有人的许可下，抄袭和复制品牌手机的元素和技术，再加以细微的改动。下面分二种情况分析:一是在技术所有权人申请专利技术的情况下，“山寨”手机生产商在未取得专利所有权人的许可下，在其制造的产品中使用该专利技术并用于销售，侵害专利权人的专利权。有人说“山寨”手机有技术上的创新，但是根据《专利法》第四十八条规定“具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得这种许可时，国务院专利行政部门根据该单位的申请，可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可。”第五十条规定“一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有依赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。”但“山寨”手机生产商都不符合这两条的规定。二是技术所有权人没有申请专利，则不侵犯其专利权，可能构成不正当竞争，并不一定构成侵权。
其次从“山寨”手机的商标来看，我国《商标法》第五十二条第一款明确规定，未经注册商标人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与注册商标相同或者近似的商标，为侵犯注册商标专用权。由此可以推出，商标侵权以认定相同或者近似的原则。许多“山寨”手商标模仿的对象都是与其相同的品牌产品，如的Anycoll“山寨”手机为例，只是在Anycall手机的注册商标改了一个字母，其文字的字形、读音、图形的构图及其各要素组合后的整体结构与Anycall注册商标相似，唯一的难点是是否易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与注册商标的商品有特定的联系。有人认为在没有经过商标权人许可的情况下，“山寨”手机擅自使用与知名品牌相同或近似的商标构成侵犯商标权。有人则认为，很难认定“山寨”手机是否构成商标侵权。有人认为构成商标侵权。本文持赞同侵权观点的，具有相似，且容易使普通消费者会误认，对“山寨”手机和品牌手机产生混淆。
最后从著作权方面分析，手机有的核心技术是由一组或者许多组程序编制而成的，然后以芯片作为载体安装到手机。因此，手机该种技术应当属于计算机软件，属于我国《著作权法》的保护范围。有的生产商是将他人手机软件直接安装在其手机上;有的可能安装在“山寨”手机之前，会委托别人对该软件进行修改再安装。无论这种直接应用还是间接应用，均构成对著作权人的著作权的侵害。
（科教范文网 fw.nseac.com编辑发布）
2、从“山寨”手机经销商来看
