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论破产程序中的撤销权(3)

2016-05-18 01:03
我国破产法未规定撤销权的行使与当事人的主观态度的关联性，但在审判实践中，由于破产撤销权的行使涉及到相对人的利益，应适度地考虑当事人的主观恶意，其依据是我国民法关于撤销权的相关规定。民法规定的撤销权的适用范围包括两种情形，一种是债务人放弃到期债权或无偿转让财产的行为，该情形不考虑债务人的主观态度，由于债务人无偿减少其财产的行为已表明了自己的恶意；另一种是债务人以明显不公道的低价转让财产，对债权人造成损害，受让人明知该情况的，该行为的有偿性，决定了法律要考虑当事人的主观态度。由于破产法上的撤销权是民法撤销权在破产程序中的拓展和延伸，是特殊性与一般性的关系，应受民法一般性原理的调整，以适当扩张可撤销行为。
三、撤销权的范围
综观各国破产法的关于撤销权范围的立法体例，有的未用列举式的立法模式，如英国、日本；有的采用概括加列举相结合的立法模式，如德国1994的破产法即规定了可撤销行为的一般构成要件和具体可撤销行为的类型。这种立法体例通过原则性规定即“弹性条款”和列举规定相结合，做到对债权人利益的完整保护 。一方面依据实质要件规定破产无效行为的一般形态，另一方面将破产实践中典型的无效行为作具体列举，显得公道，又实际可行。而我国破产立法体例采用的是列举式立法模式，规定的可撤销行为种类过少，债务人在破产前实施的损害债权人利益的行为不能得到有效救济，不能真正体现同等保护债权人利益的立法精神。因此我们在立法上不妨国外概括加列举的立法模式，抽象出可撤销行为的一般特征，并概括成一般构成要件，以弥补列举立法模式的不足，同时也赋予了法官相应的自由裁量权，以有效地规范破产利害关系人的行为。
（一）债务人恶意损害债权的行为。我国破产法中规定的隐匿、私分、毁损、抛弃财产的行为即为恶意损害债权的行为。由于该行为属于事实行为，不是行为，破产治理人或清算人可通过侵权损害赔之诉或不当得利返还之诉追回财产。
（二）债务人的无偿行为。债务人的无偿行为是指破产债务人将本属于破产财产或权利的以无价或几近无代价的方式过度给第三人的行为，包括1、无偿转让财产，如增与，2、放弃财产或权利，作为的放弃，如免除债务人的清偿义务不作为的放弃，如对将超过诉讼时效的债权，不依法律规定方式中断。3、对外提供无偿担保。
（三）可撤销的非正常交易行为。非正常交易行为是指在破产程序开始前法律规定的期限内，按过低价格与他人进行交易而侵害债权人的行为。我国破产法明确规定了非正常压价出售财产的行为可撤销行为。判定非正常压价的标准，从上讲，应与出卖时的市场价格水平大体相当。在实务中，应考虑在市场中，存在市场交易的风险性，对于稍低于市场价格的出售行为，一般是具有一定公道性的，不能一概地予以撤销。但出售的价格低于市场价格0.7以上则应视为过低价格。非正常压价出售财产的行为，在英国破产法上称“过低价值交易”，规定称，与他人进行的交易使公司得不到约因，或与他人进行交易中，对方提供的约因价值远远低于公司在钱或金钱价值方面提供的约因，均属过低价值交易，可予以撤销。
（四）可撤销的偏颇行为。偏颇行为是大陆法国家的用语，指债务人在临界期间内实施的，使个别债权人的地位得到伏于其他债权人的行为。在英美法国家称为优惠行为。该行为撤销的理论依据是保护债权人地位的同等，具体包括1、对原来没有担保的债务提供财产担保；2、对未到期的债务提前清偿；3本意清偿，即对到期既存债务的清偿。这种清偿，当事人的主观上必须有恶意，即债权人明知或因重大过失不知债务人已无支付能力的本意清偿可予撤销。
四、撤销权的行使
各国破产法无不明文规定，破产治理人或清算人为撤销权行使的主体，他具有独立的诉讼实施权，能以自己的名义提起或参加诉讼。但破产治理人或清算人作为权利主体却不能享受利益，撤销权的回属主体应是何人，理论界对此有破产债权人说、破产人说、破产治理人说和破产财团说等多种主张。其中，较为普通的观点是破产债券人说。此说以为，撤销权乃属保护破产债权人利益而确立的权利，因而其权利当回属于破产债权人，而破产治理人只是作为债权人来行使撤销权的。