判决书：中国司法能否从此做起?(2)
2016-12-12 01:03
导读：普通法和大陆法作为所谓西方世界两***系基本上是以判例是否有拘束力而划分的。这从历史上就决定了两***系对判例的重视程度不同。以英国和美国为代表
普通法和大陆法作为所谓西方世界两***系基本上是以判例是否有拘束力而划分的。这从历史上就决定了两***系对判例的重视程度不同。以英国和美国为代表的普通法国家，由于承认判例本身就是法律的组成部分，因而研究判例是职业法律家的必修课。同理，希看自己所判案件成为经典判例则是优秀法官的必然选择。为达此目的，他们必须在判决书中具体论证自己对法律和正义的理解。如此便产生了很多堪称辉煌的判决书，也从法官中造就了大批
法学家。“遵循先例”同时意味着“法官造法”。而所谓“法官造法”的制度，极大地调动了法官的主观能动性，它在使法律保持稳定的同时也创造了法律与生活同步的活力。
在判例法国家，法院的判决书称为意见（opinion）。“意见”不是作为“决定”的判决本身，是指判决的理由。在判例法国家，有拘束力的判例不是判决本身，而是判决理由。判决理由是从案件事实中提炼出来的法律原则或规则，或者说是对具体事实产生的法律题目应如何决定的法律解释和声明。意见通常由一位法官撰写，其他持相同意见的法官则表示赞同。据了解，美国最高法院大约有1/3到1/4的案件中能够形成一致意见，其它则由多数或相对多数进行判决。在意见不一致时，会出现“并存意见”（concurring
