法律框架下的公司概念完善(1)(2)
2016-04-19 01:02
导读：结合2005年《公司法》和公司法理论，笔者认为，公司是指在中国境内依法设立并为公司法所承认、以公司命名的中国企业法人。公司的要素包括企业法人
结合2005年《公司法》和公司法理论，笔者认为，公司是指在中国境内依法设立并为公司法所承认、以公司命名的中国企业法人。公司的要素包括企业法人性、公司法认可性、冠名性、内国性。
企业法人性。企业法人是企业与法人交集后的结合物。所谓公司的企业法人性，是指我们所说的公司，是企业性质的法人，是具有法人资格的企业。企业性质的法人，说明公司作为具有独立人格的法人，具有企业属性，不属于非企业的合作组织等。营利性，也即“人格的商事性。公司是从事商事活动的人格，以营利为目的，以经济效益为圭臬。” “公司为做到以营利为目的，不仅应将营利行为作为目的，还应依营利行为而得的利益分配给其社员作为目的。”“公司的营利性也并非简单的赚钱，而是通过经营或营业而取的盈利。”具有法人资格的企业，说明公司作为一种企业，具有法人资格。公司的法人地位，属于《民法通则》规定的狭义法人，即必须具备独立承担民事责任能力，“具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”在大陆法系，股东承担无限责任的无限公司，同样具有法人资格。同样，“英国公司法理论中的法人概念却仅仅表明下述原则：法人既可由一人构成，也可由若干人组合而成，法人不仅限于有限责任主体，也包括无限责任主体”。
公司法认可性。所谓公司法认可性，是指我们所说的公司，必须是被《公司法》认可的公司法律形态。根据《公司法》的规定，只有其认可的有限责任公司和股份有限公司，才能被称作《公司法》上的公司。如果一个企业不被《公司法》所承认，即使被称为公司，仍不能被称作《公司法》上的公司。因此，一个企业只有得到《公司法》的认可，才能被认作是《公司法》上的公司。有疑问的是，如果只有根据《公司法》的规定设立的公司才能称作《公司法》上的公司，在2006年以前依据1993年《公司法》成立的公司如何认识，怎么处置？是否还需要根据2005年《公司法》进行重新登记？如果采用《美国特拉华州普通公司法》的立法表述，其第2条规定：“除本州宪法或其他法律另有规定外，公司可以依照本法的规定，为从事或促进任何合法生意或目的而组建。”即承认依照原来《公司法》成立的公司仍然具有存在的合法性。
冠名性。所谓公司的冠名性，是指我们所说的公司，必须根据公司法的规定，在其名称中标明有限责任公司或者有限公司、股份有限公司或者股份公司字样。根据《公司法》的规定，在公司名称中标明相关公司字样属于强行性的规定，也是公司成立的必备条件之一。值得注意的是，在我国公司名称的具体法律规定中还是存在例外的，而公司法没有体现出来。例如，银行作为一种商业银行法所规定的公司，只是标明“银行”字样（标明“银行”字样要遵守《中华人民共和国商业银行法》的规定），而没有标明有限责任公司或者有限公司、股份有限公司或者股份公司字样。从立法表达准确的要求来说，公司冠名性立法还是存在一定瑕疵的。
内国性。所谓公司的内国性，是指我们所说的公司是中国公司，即通常所称的本国公司，也即中国的本国公司。《公司法》所称的公司均须依照中国法在中国境内设立。依照外国法律在中国境外设立公司的是外国公司，不属于我国《公司法》上的公司，《公司法》对外国公司也有专门规定。有学者注意到这个要素，而多
数学者没有涉及。从立法上来看，诸多立法例也很重视这一点。除我国的明确立法外，《美国特拉华州普通公司法》也注意到这一点。
公司外延的分析
公司不同于没有法人资格的个人独资企业、合伙企业。公司作为具有法人资格的企业，与法定的个人独资企业、合伙企业不同。个人独资企业，是指依照个人独资企业法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业不具有法人资格，投资人对个人独资企业债务承担无限责任，公司具有法人资格，独立承担民事责任；个人独资企业财产为投资人个人所有，公司有独立的法人财产，股东享有股权。合伙企业，是指依照合伙企业法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业不具有法人资格，投资人对合伙企业债务承担无限连带责任，公司具有法人资格，独立承担民事责任；合伙企业的财产由全体合伙人依照合伙企业法共同管理和使用，公司对公司财产享有法人财产权；合伙企业属于契约型企业，公司属于股权制企业。
（科教作文网http://zw.NSEaC.com编辑发布） 公司不同于非公司的企业法人。在《民法通则》的构架下，我国创设了独特的企业法人和机关、事业单位和社会团体法人的法人分类法。公司只是企业法人的一种。公司制度是《民法通则》企业法人制度的深化和发展。随着我国《公司法》的颁行，公司以《民法通则》作为普通法，以《公司法》作为特别法进行调整。所谓公司不同于非公司的企业法人，比较有典型意义的是，公司不同于全民所有制企业法人和集体所有制企业法人。就企业财产和法律调整来说，全民所有制企业的财产属于全民所有，企业对国家授予其经营管理的财产享有占有、使用和依法处分的权利，公司对公司财产享有法人财产权；全民所有制企业以全民所有制企业法作为特别法进行调整，公司以《公司法》作为特别法进行调整。集体企业的财产属于劳动群众集体所有，公司对公司财产享有法人财产权；集体企业以集体企业条例作为特别法进行调整，公司以《公司法》作为特别法进行调整。
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