关于诚实信用原则和权利滥用禁止之机能(1)(2)
2017-09-02 06:04
导读：至于"台湾地区现行民法"第148条，乃将原规定于"债法"第219条加上民总原第148条并合而成，其立法形成，可谓一方面受到社会情事变迁而权利社会化之影响
至于"台湾地区现行民法"第148条，乃将原规定于"债法"第219条加上民总原第148条并合而成，其立法形成，可谓一方面受到社会情事变迁而权利社会化之影响，另方面受他立法例扩张诚信法理适用(主要系参考瑞士民法第2条及日本民法第 1条)之结果，立法论下所得产品。
三、诚信原则之机能考察
按通说谓，诚信原则乃对具体事件，为使之妥当适用于法律之一种补正或解释成文法法语与现实要求相吻合之法理，故具有规定欠缺之补正机能与规定之解释机能，称之为诚信原则机能二分法。但诚信原则之法理，自罗马法以还，再经各国立法、学说及判例之扩大机能领域后，实际上已有滥用此一法理之虞。因此，上开二分法机能是否足以应付现实社会之要求，不无探讨之余地。为使诚信原则之法理被妥当运用，愚以为将其机能加以明确类型化，仍有其必要。兹谨就个人看法，胪列诚信原则之机能，如下类型：
1．法具体化机能：即在制定法范围内，补其规定之不备，使之适合制定法精神之具体化机能。例如，依"台湾地区现行民法"第309条之规定，债务人固应依债之本旨为清偿，且依第 318条之规定，债务人无为一部清偿之权利，但债权人如以债务人仅差极少数金额(如新台币100元)而拒绝债务人之涂销抵押权登记，解释上乃有违诚信原则；又依"民法"第367条之规定，买受人对于出卖人固有受领标的物之义务，但如契约未规定履行场所，并未获买受人之指示时，依诚信原则，出卖人应通知询问买受人，并协助其受领。
2．正义衡平机能：即就制定法外之伦理依据，使行使权利合符实质的正义衡平机能。例如，甲委托乙房地产公司于10日内出售其土地，报酬为售价之3％，乙于期间内介绍丙拟与甲订约，甲为避免报酬之支付，拒绝准备完成之契约之订立，致期间 10日经过，甲依诚信原则，仍应支付乙报酬。又甲将土地租与乙建屋，为期6年，乙转租与丙建屋，甲知情而未加反对，并于6年期满后再与乙续约，嗣因地价暴涨，甲乃以转租为理由，诉请返还土地，甲对乙之违约转租行为，虽未抛弃其请求权，但甲明知且长期沉默，今忽违初衷，请求返还土地，殊有违诚信原。
（转载自http://www.ＮＳＥＡＣ.com中国科教评价网） 3．法修正机能：即为使制定法适合时代社会之进展需要而具之制定法修正机能。例如，依"台湾地区现行民法"第443条之规定，承租人违法(法律规定或约定)转租时，出租人得行使终止权。但资本主义发达后，诚如前述发生许多社会矛盾现象，诸如贫富差距问题及公司行号设立以经营经济发展建趋势，如承租人虽有违法转租，但倘其系因生计困难逼迫，非如此不可；或个人店铺之承租人，将之变更为公司企业，若许出租人以转租之理由，而终止租赁契约，显非诚信原则之首肯。又依"耕地三七五减租条例"第6条规定，耕地租约应一律以书面为之，如依"民法"第71条之规定，本应为无效，但该条例旨在保护承租人，若认为未订立书面即为无效，反于承租人不利，如依诚信原则，将该条例加以修正，解释书面仅具证据作用，并非生效要件，则该租赁契约仍应为有效。
4．法创设机能：即为适应时代需要，而创设与制定法相反之机能，与前述使制定法适合时代社会之进展需要，而修正制定法之机能不同。例如解除权之发生，固有法定与约定原因，但是否除此原因外，其他情形均不可解除契约?设甲乙订立建屋契约，嗣因政府统制法令之实施而禁建，以致必须长期延期建屋，此时若不许双方当事人解除契约，或一方请求解除而他方以无法定或约定事由加以拒绝，应认为违反诚信原则。此一情形，乃因法律无特别规定，而由诚信原则加以创设之法理。
关于诚信原则机能之类型化，论者有二种不同看法，主制定法拘束力者，认为制定法本身即诚信原则之法典化，即立法者对预想内型之事件，有法之定型化适用，除此预想内型之事件外，即不能再加以法的规范，故诚信原则仅能作为制定法补充及解释之手段，而不能有修正及创设法之机能，即前述所谓的二分法。但预想内型事件之反面，必然产生预想外型之事件，即民法之空白型规定，形成民法规定之欠缺，此一欠缺有待诚信原则加以修正或创立，以应社会各种活动形态变迁之需要，因此，有主张诚信原则的四分法。
