可得利益损失的司法认定题目律毕业论文(2)
2017-10-26 02:25
导读：第一种、第二种、第四种都属于积极损失，只有第三种可回结为一种可得利益损失，也就是我们说的利润损失。二、可得利益损失的计算与认定题目 可得
第一种、第二种、第四种都属于积极损失，只有第三种可回结为一种可得利益损失，也就是我们说的利润损失。二、可得利益损失的计算与认定题目 可得利益损失，从表面上看它的操纵性很弱，但只要将合同法和民法原理共同结合起来看实在还是有操纵性的，其是可以被比较精确计算出来的，而且是有相关的计算规则和计算公式的。假如可得利益损失不能被精确确定的话，就不要判，假如能被精确的话，就要判[9]。这是司法工作要坚持的原则。（一）计算规则（或限制规则） 可得利益损失要不要有所限制？作为司法是要公平保护交易双方利益的。违约损害的赔偿不仅仅要保护守约方，还应该为当事人的交易提供一种鼓励，谋求社会利益的共同增进。对于完全赔偿责任的限制就是要求在保护守约方的同时要兼顾社会的公共利益，这种限制不仅适用于积极损失，同时也适用于可得利益损失，但在计算和认定可得利益损失要留意把握好以下四项规则：1、可预见规则 可预见规则，又称应当预见规则，即合同法第一百一十三条第一款规定的违约方在缔约时应当预见的因违约所造成的损失。其既明确规定了可预见性，又坚持违约方仅对其在订约时能够预见到的损失承担赔偿责任。
固然应该赔偿可得利益损失，但是不能超过违约方在缔约时所能预见到的由于违约所造成的损失。这个但书就是可预见性规则法律上的规定。根据这个规则，就把不可预见性的损失一刀削掉了。这就又提出了另一个题目。可预见损失怎么预见？预见什么？标准是什么？
把握这个规则时要留意三点：首先预见的主体应该是违约方；其次，预见的时间应当是订约之时，而不是违约时。应当以订立时预见到的情况来决定违约方是否属于应当预见，不然的话对违约方的交易风险就过于强求了；再次，对于预见的内容，不但要求根据对方的身份预见到损失的类型，还应当包括公道预见到损失的数目（额），才更符合预见性原则的目的[10]。最后，对预见性的举证，完全交由守约方和违约方都不妥当，这便要有一个客观标准来判定违约方的主观状态。
（科教论文网 lw.nSeAc.com编辑发布） 判定公道预见的标准体现了法官自由裁量权。公道预见应该有两个标准，一个是公道（人）标准，一个是违约方的特殊标准。所谓公道（人）标准，就是说只要违约方是一个正凡人能够预见到的，就推定他应该预见到，这是一个最基本的标准。所谓违约方的特殊标准，就是违约方对非违约方身份识别的题目[11]，具体要考虑违约方的自身身份、职业，违约方对非违约方身份的了解，违约方索取对价的高低、非违约方向违约方对特殊信息的表露等，详见举例说明[12]。假如从职业、身份等出发，违约方的预见能力可能高于社会一般人的话，就应当考虑按照违约方的实际预见能力来确定这种赔偿范围。当然，对于违约方的特殊预见能力应该由守约方来举证。
可见在适用可预见标准时，公道标准和身份识别标准是非常重要的，这两个标准要结合在一起，才能比较正确地适用可预见规则。2、减轻损害规则（减损规则）
减损规则，就是《合同法》第一百一十九条所规定的防止损失扩大规则。即一方违约后，另一方应采取适当措施减少损失的扩大，若没有采取适当措施导致损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。（1）理论依据 一是老实信用原则的客观要求；二是因果关系论，本应减轻而没有减轻的损失，即是非违约方自已的作为或不作为所造成的，违约与损害的因果关系已中断，违约方自不必再对此部分损失负责。（2）适用条件 一是非违约方具备采取适当措施防止损失扩大的客观条件。对于守约方来讲，采取的措施是否公道、措施是否得当，应根扼守约方采取减损行为时的情况加以判定，这是一个客观标准；二是非违约方具备采取适当措施防止损失扩大的主观条件。要看行为人的主观方面，而不应拘泥于客观结果；三是非违约方未采取适当措施导致损失扩大的后果。（3）公道性判定 该规则的核心是衡量守约方为防止损失扩大而采取的减损措施的公道性题目。减损措施的目的在于促使非违约方采取公道措施避免社会资源的浪费，因此不应要求非违约方采取会给其带来不适当负担、危险或屈辱的措施。故非违约方行为公道性判定至少有三个因素来考量：一要留意采取减损措施的时机，不应以事后的情况来衡量先前的行为是否公道；二要留意采取减损措施的方法、用度是否适当[13]；三要留意采取减损措施时的主观心态及行为在当时公道与否。另外还要留意的是，非违约方采取这种公道的减损措施所支出的用度应该由违约方来承担。3、损益相抵规则 损益相抵规则，是指守约方基于导致损失发生的同一违约行为而获得利益时，其所能请求的实际赔偿额为损失减往利益的差额。该规则旨在确定受害人因对方违约而遭受的“净损失”（真实损失）。该规则固然合同法上没有规定，但可以从民法理论推导出来，就是违约方违约，给另一方造成了损失，但是违约使对方获得了收益，应当把收益刨除出往。通常说违约只会造成损失，怎么会有收益呢？实在是存在的，很多合同中就有收益的情况[14]。（1）理论依据 损益相抵规则在于补偿非违约方因违约造成的损失，并非使非违约方因此获得不当得利，因此非违约方不得因损害赔偿所得较未受到损害时更为优越。（2）适用条件 一是违约行为发生后，非违约方不仅遭受损失，而且获得了一定的利益；二是损失与利益是基于同一违约行为产生，两者有因果关系。（3）可扣除利益 一是受害方本应缴纳的税收；二是继续履行合同本应支付但因违约行为的发生而免予支付的用度；三是标的物毁损后的残余价值等。4、过失相抵规则 过失相抵规则，是指非违约方对于损失的发生也有过错，非违约方应当对自己的过错行为所造成的损失承担责任，以相应地减轻违约方的赔偿责任。主要见于《民法通则》第一百三十一条规定[15]。
