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《WTO 政府采购协定》对国内政府采购制度的

2017-12-07 03:45

摘要

，政府采购制度在还处于建立的初期，和借鉴国际立法经验显得尤为重要。本文从立法目标、适用范围和采购方式的选择和适用3个方面对WTO《政府采购协定》、《联合国法委员会货物、工程和服务采购示范法》以及国内相关立法进行了比较。随着我们对世贸组织的加入，加入GPA开放政府采购市场是迟早的事情。对此，我们在立法上应该有所准备，在采购的基本制度和运行规则上要注意与国际接轨。在加入GPA之前，我们应该充分发挥政府采购的合法贸易壁垒的作用，为国内的相关产业提供必要的保护。在确定政府采购法的适用范围的时候，要从采购项目的角度出发，利用项目资金的公共性、项目的竞争性和公益性的标准进行衡量。政府采购的采购及其适用是政府采购制度中的1个核心性的。从我国政府采购的立法目的上来看，应该将采购的重点放在那些公开程度高，竞争性强，规范性比较突出的采购方法上，对其他的方法的适用要加以严格的限制，从而保证政府采购制度和观念的健康形成和；同时，要明确每种采购方法的适用条件，使采购者在采购实践中正确选择采购方法，使法律得以真正地贯彻实施。待政府采购市场对外开放之后，再给予那些限制竞争的采购方式以更多的关注，发挥它们的合法贸易壁垒的作用。

Abstract
Up till now, the regulation system of government procurement has just got its life, so studying and learning the international government procurement law seems so necessary that we must do it immediately. This article from the view of the aim, the scope and the manner and its use scope of the government procurement act compare and analyze the Government Procurement Agreement (GPA) and the Model law of procurement on goods projects and services issued by the United Nations Community on Trade Act. After the joining of the World Trade Organization (WTO), it will be the subject of time for china to sign the GPA and open the government procurement market toward the world. So something must be done in our legislation to prepare for it, the regulation in of basic system and its running rule should fit the common require of international procurement law. But before we sign the GPA, we should use the system of government procurement as a good trade vallation can provide some developing or important industry with legal protection from the foreign competition. To decide the scope in which the procurement law should applicable, we should start our view from the procurement items, and analyze by these standards: whether the fund for the item is public; whether the item is competitive; whether the item is for commonweal. manners of the government procurement and their use is the top subject in the system. To fit the goal of our government procurement, we should put the emphases on the manners which is open competitive and well regulated. Other manners should be limited to ensure the system and concept form healthily. For each manner, it should be clarified and where the manner can come into use. So each manner can be use exactly. After china open its procurement market, more attention should be taken on those uncompetitive manners because they are legal trade vallation.

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序言
政府采购是指国家机关或公共事业单位及其授权的组织为了公共利益或自身机构的运转或职能的需要而使用公共资金进行的对货物、工程和服务的采购行为。政府采购制度的推行，是公共消费领域的1种制度性的创新，堪称是1场革命。目前，该制度已经成为多数国家管理公共支出的重要手段，在经济生活中起着举足轻重的作用。由于政府采购的采购主体主要是各国的中央及地方政府, 所以采购的金额往往10分巨大，1般要占到1国的国民生产总值的10％－15％，所以各国的政府采购占据了本国贸易的1大块市场。在过去的1百多年中，政府采购作为1种制度在1些发达国家得到了很好的发展和完善。相应地，这些国家都建立起了较为完善的政府采购法律体系。随着经济全球化和世界经济1体化发展的不断深入，政府采购已经慢慢演变成了国际贸易的1块重要阵地。为了规范政府采购制度和统1政府采购市场，1些国际组织起草了1些国际性的政府采购法律文件。其中较为重要的要数世界贸易组织的《政府采购协定》和联合国贸易法委员会的《货物、工程和服务采购示范法》了。

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应该说，我国的政府采购制度还处于起步阶段，因此认真国际上的政府采购文件对我们的制度建设是很有帮助的。本文拟从对这两个国际法律文件与我们国内的与政府采购有关的法律文件的比较出发,当前形势下我国的政府采购立法面临的和应该采取的对策。由于政府采购是1个涉及、、法律等多个学科的综合性课题，若作全面的分析恐怕1本几百万字的洋洋洒洒之作也难以胜任。本文仅从政府采购法的立法目标、适用范围和采购3个角度进行分析，以期得出1些建设性的结论。 （科教作文网http://zw.nseAc.com）

第1章．国内外立法简介
第1节．WTO《政府采购协定》
《政府采购协定》（Government Procurement Agreement）(简称GPA)是《建立世界贸易组织协定》的4个附件1之1，它是各缔约方对外开放政府采购市场，以实现政府采购国际化和自由化的法律文件2。
《政府采购协定》是在原《关贸总协定》第7回合谈判于1979年达成的《政府采购守则》的基础上经过乌拉圭回合的多边谈判而达成的。1994年4月15日，该协定在马拉喀什签字，并于1996年1月1日起生效。《政府采购协定》由两部分组成：
第1部分是序言和正文。序言表明了各缔约方缔结《政府采购协定》的原由及该协定拟达到的目标；正文部分由24个条款组成，分别从该协定的适用范围、国民待遇和非歧视待遇、限制竞争的方式、招标和决标程序和防止歧视的其他措施等5个方面作了规定。
第2部分是各缔约方承诺开放的政府采购市场的清单、发布政府采购信息刊物的清单等5个附属文件。
《政府采购协定》并未被纳入加入WTO必须接受的1揽子协议的范围之内，由世界贸易组织的成员方或《GATT》1947的缔约方自愿参加。该协定只适用于签字方，对世贸组织的其它成员方没有约束力。迄今为止，GPA共有27个成员方3和21个观察员方。，台北、冰岛等45个地区和国家正在申请加入这1协定。其缔约方约占世界贸易组织的全部成员的5分之1，且绝大多数为发达国家。
GPA是政府采购贸易在全球范围内自由化的法律表现，是国际贸易自由化和经济全球化的结果之1，其目的是进行全球范围的政府采购自由化的制度安排。GPA进行自由化的方法就是消除基于国别的贸易歧视，通过对招标等竞争性采购程序的规定来实现政府采购市场的非歧视原则，从而降低和消除国际贸易壁垒，拓展世界贸易市场的范围。

第2节. 贸易法委员会的《货物、工程和服务采购示范法》
联合国贸易法委员会的《货物、工程和服务采购示范法》是在该委员会的《贸易法委员会货物和工程采购示范法》的基础上发展而来的5。贸易法委员会是联合国大会为促进国际贸易法的协调和统1、消除因贸易法的差异而对国际贸易造成不必要的障碍而设立的机构。其成员包括所有区域的国家和经济发展处于各种水平的国家。贸易法委员会决定拟定《货物、工程和服务采购示范法》是因为1些国家和地区的现行采购立法不够完善或已经过时，以至使国内的公共采购处于1种效率低下的局面。更为严重的是，有的采购机关还存在着腐败孳生、权力滥用的情况。尤其是对发展中国家和经济处于过渡阶段的国家，因为其缺乏可用于公共采购的资金，所以尽可能以最有利的方法进行采购是10分重要的。《示范法》就是要给这些国家或地区的国内立法提供1个可供的蓝本，作为各国评价和更新其采购法规和惯例时参照的范本。另外，《示范法》还有助于减弱或消除因各国相关采购法规的差异和缺乏明确性而造成的对国际贸易的障碍。总之，《示范法》的目的就在于对正在改革其政府采购制度以增加经济的市场取向的国家或正在考虑制定采购立法或更新其现有采购立法以进1步消除对国际贸易的障碍的国家起到帮助作用。
联合国贸易法委员会的《货物、工程和服务采购示范法》由序言和正文两部分组成。序言部分列明了制定政府采购法规的目的。正文部分由57个条款组成，分为总则、采购方法及其适用条件、招标程序、服务采购的主要方法、招标方法以外的采购程序、审查等6大部分，对整个政府采购制度作了较为详细的规定。

第3节．的政府采购制度建设
中国的政府采购实践起步很晚。90年代中期，在起草《中华人民共和国招标投标法》的过程中，我们从国外引进了这种用市场的公开竞争的方式进行政府采购的。从96年开始，深圳、上海等地相继开始了政府采购的试点实践。事实证明，这种制度有助于加强财政支出管理、节约财政资金、促进的。到为止，我国已经有310余个地方政府颁布了政府采购的地方性法规，开始了政府采购的实践。 近几年，政府采购在国内的发展较快。1999年以来，我国先后发布了1些全国性的政府采购规则，构成了中国政府采购制度的框架。目前在国内的法规中，最具力的要数财政部1999年4月17日根据《预算法》制定发布的《政府采购管理暂行办法》。该《办法》对国内的政府采购制度建设及操作规范做出了较为系统的规定，并授权各省级地方财政部门制定具体的实施办法。在同年6月份，财政部还发布了对该《办法》的配套规定：《政府采购合同监督暂行办法》和《政府采购招标投标管理暂行办法》，分别规定了对政府采购合同的监督规则和对招标过程的管理和监督方案。2000年9月份，财政部又发布了《政府采购信息公告管理办法》和《政府采购品目分类表》，前者具体规定了采购过程中的信息公开的方式和手段，后者为采购过程中的标准化操作提供了标准。另外，中国人民解放军总后勤部在2000年也发布了《总后勤部军用物资采购招标管理暂行办法》，作为军用物资采购过程中必须遵守的规范。1999年8月30日，全国人大常委会第11次会议通过了《中华人民共和国招标投标法》，用来调整工程采购的招标投标方式和过程。为了更好地执行《招标投标法》，2000年4月4日国务院批准发布了《工程建设项目招标范围和规模标准的规定》，7月1日又发布了《招标公告发布暂行办法》和《工程建设项目自行招标试行办法》。这些《办法》和《规定》对招投标过程做出了具体的和细化的规定，为实际操作提供了很大的帮助。
为了建立统1的政府采购规范体系，促进我国政府采购事业的发展，目前全国人大正在起草制定1部统1的《中华人民共和国政府采购法》。政府采购法是9届全国人大常委会规划确定由全国人大财经委员会起草的1部重要的，属第1类立法项目，规划要求在9届人大任期内出台。全国人大财经委员会设立的政府采购法起草组于1999年4月9日成立，正式开始了政府采购法的起草工作6。2000年10月该起草小组提出了政府采购法的初稿，并于12月召开了政府采购立法的国际研讨会。来自全国1些省级单位和中央国家机关的政府官员和美国、德国、挪威、澳大利亚和丹麦的学者参加了研讨会。会议对政府采购法的初稿进行了逐条地讨论，提出了中肯的和富有建设性的意见。起草小组目前正在根据国际研讨会和有关方面的意见，对初稿进行。并将在充分吸收有关意见和研究结果的基础上，提出修订性的第2稿。根据立法计划，在2001年底前，该法要提交全国人大常委会进行审议7。
总的来说，目前我国的政府采购法律体系的框架主要是由《政府采购管理暂行办法》及各地方政府据此做出的地方性规定和《中华人民共和国招标投标法》搭成的。《中华人民共和国政府采购法》颁布后，将由该法勾勒出我国的政府采购框架。《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国行政复议法》等法律为政府采购制度提供了相应的后勤保障。

第2章．比较
第1节．立法目标
如何确定1项法律的立法目标和价值选择，是1项法律制度所面临的首要。因为它关注的不仅仅是“为什么立法和怎样立法”的问题，还将面向未来，对国家的执法、司法活动和社会公众的行为起到指导和规范作用。特别是它们在成文法的解释过程中的重要功能，在大陆法系国家尤其受到重视。所谓“目的决定方法”，不同的立法目的决定了法律具有不同。

1．国内外政府采购立法目标的比较
WTO《政府采购协定》所关注的焦点集中在政府采购市场的开放程度、各国的采购制度及采购过程的透明度、对其它成员方的供应商给予平等的竞争机会等方面，其目的便是将政府采购市场纳入整个的世界贸易体制之中，降低和消除政府采购造成的贸易壁垒。也就是说，GPA所关注的重心不是政府采购制度，而是政府采购市场的开放和非歧视待遇。
GPA的上述特点在其序言中得到了充分的表现：序言中将各成员方缔结GPA的目的概括为如下几个方面8：
1．通过建立多边的权利义务机制，实现世界贸易的更大程度的自由化和扩大化，改善世界贸易的运行框架；
2．消除成员方在其政府采购领域中存在的对国外的供应商的歧视性待遇；
3．增加成员方有关政府采购的、管理规定、程序和做法的透明度；
4．通过建立有关通知、协商、监督和争端解决的国际程序来保证公正、及时、有效地履行政府采购的国际规定，并尽最大可能保持各成员方的权利和义务的平衡；
5．考虑家和最不发达国家的特殊情况和特殊需要，允许其得到1些特殊待遇。
相对而言，联合国贸易法委员会的《货物、工程和服务采购示范法》（以下简称《示范法》）则更多地关注政府采购本身的制度建设，它从扩大政府采购的供应商的竞争性范围出发，强调政府采购市场面向国际市场的开放，强调将世界范围内的竞争引入到采购机制之中，从而实现采购效益的最大化。应该说，《示范法》是各国政府采购立法的理想境界，它的出发点是如何最大程度地促进采购过程中的竞争、提高采购资金的使用效率从而实现政府采购制度的自身的目标。《示范法》也提出了给予所有的供应商以公平和平等的待遇，这样客观上就开放了政府采购的市场，促进了国际贸易的发展。《示范法》的这些特点在其序言当中同样得到了体现： （科教范文网http://fw.nseac.com）
《示范法》在其序言中列出的该法的立法目包括以下：
1．尽量节省开销和提高效率；
2．促进和鼓励供应商和承包商参与采购过程，从而促进国际贸易；
3．促进供应商和承包商为供应拟采购的货物、工程或服务进行竞争；
4．规定给予所有的供应商和承包商以公平和平等的待遇；
5．促使采购过程诚信、公平，提高公众对采购过程的信任；
6．使有关采购的程序具有透明度。
由于我国建立政府采购制度的初衷是利用它节约财政资金，所以更多的关注政府采购对采购资金利用效率的提高、对采购项目质量的保证以及对腐败的抑制。至于政府采购市场对外开放的，作为我国对外开放体系中的非常重要的1部分还没有被提上议事日程。我们对政府采购制度还处于建立的初期，的中心任务是如何保证其正常有效的运行。这些特点从下面的法规的规定中可以看出。
我国的《政府采购管理暂行办法》第1条规定了制定该办法的目的：规范政府采购行为、加强财政支出管理，提高财政资金的使用效益，促进和的发展。《中华人民共和国招标投标法》的第1条规定：为了规范招标投标活动，保护国家利益、社会公共利益和招投标活动当事人的合法权益，提高经济效益，保证项目质量，制定本法。而正在制定中的《中华人民共和国政府采购法》的草案规定得更为明确：
1．规范政府采购行为；
2．提高政府采购资金的使用效率；
3．保证政府采购项目质量；
4．促进公平竞争；
5．抑制腐败。
从以上比较可以看出，国际法律文件尤其是GPA对国内政府采购立法的要求主要是对外开放政府采购市场的问题。我国政府在加入世界贸易组织的过程中，在多边贸易谈判中，1直没有承诺加入《政府采购协定》。也就是说，我国尚未将政府采购市场的对外开放列入议事日程。

（转载自http://zw.NSEAC.com科教作文网）

2． 我国政府采购制度所承担的双重任务
从对国内外的政府采购立法目的的中我们得出结论：我国的政府采购立法的核心任务有两个，1是建立起以竞争为特色的高效、廉洁的政府采购制度，提高政府采购的资金的利用效率，推进国内的廉政建设；2是构建合法的贸易壁垒，在我国加入WTO之后为民族产业提供合法的保护，推动和扶植相关民族产业，尤其是稚嫩产业和关系国计民生的基础产业的发展。第1个任务是显而易见的，在此不作进1步的论述，对第2个任务，分析如下:

，加入世贸组织已经变成了简单

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