论证券法中民事责任制度的完善(1)(3)
2017-08-04 01:12
导读：第四，通过强化民事责任的作用，也可以充分发挥司法在最终解决纠纷中的功能。强化民事责任而不是行政责任也有利于减少政府的职能，充分发挥司法在
第四，通过强化民事责任的作用，也可以充分发挥司法在最终解决纠纷中的功能。强化民事责任而不是行政责任也有利于减少政府的职能，充分发挥司法在最终解决纠纷中的作用，这也是符合中国加入WTO的要求的。因为按照WTO的有关协议，对成员国的司法救济提出了明确的要求，它要求纠纷应当由司法进行裁判，从而要求进一步发挥司法最终解决的职能。在市场经济条件下，应当充分发挥民事责任而不是行政责任的功能，因为民事责任给予了受害人自我选择补救方式的权力，受害人基于民事责任提起诉讼，受害人应当获得赔偿以及获得多大范围的赔偿，都应由法院来最终作出决定，也就是说，最终应由司法统一裁决纠纷。这是完全中国加入WTO的需要的。
至于那种认为民事责任将最终由投资者承担的观点也是不妥当的。因为，一方面在上市公司从事违法违规行为时，由其承担民事责任，不仅可以补偿受害的投资者的损失，而且要剥夺其获得的非法利益，即使这些上市公司的非法利益，已为股东所获得，也应当予以剥夺；另一方面，证券法中的责任主体绝不仅限于上市公司，也包括证券公司以及律师事务所、会计师事务所等中介机构。此外，如果上市公司的股东认为公司的董事等高级管理人员，从事违法、违规行为使其遭受了损害，也可以公司、证券法的规定，对这些董事等提起诉讼，从而使其获得适当的补救。
二、我国证券法中民事责任的框架体系
关于证券法中的民事责任是否应仅限于侵权责任，还是应当包括各类民事责任，值得探讨。在英美法系国家证券法中，对于证券市场中违法行为的普通法救济途径之一就是合同法。英美
法学者认为，合同法成为证券法上民事责任基础的原因主要有两个，一是依据对方的虚伪意思表示而要求其承担民事责任，即解除合同；二是依据违反条件和保证的不同请求承担民事责任，即解除合同和赔偿损失。大陆法系国家证券法上民事责任的基础主要是缔约过失理论。该理论认为，在订立合同的过程中，可能会由于一方当事人的不谨慎或者恶意而使将要缔结的合同无效或被撤销，从而给对方当事人带来损失；也可能会因为一方当事人的过失直接导致对方当事人的损失。对于信其契约为有效成立的相对人，过错方都应承担责任。发行公司的招股
说明书、操纵市场和内幕交易中掌握信息一方的行为等等都可构成缔约过失责任。在我国，也有许多学者认为，证券民事责任包括各类民事责任，具体分为：证券违约责任（其中包括证券承销合同的违约责任、证券
买卖合同的违约责任、证券上市合同的违约责任、证券
委托合同的违约责任、上市公司收购合同的违约责任、证券
服务合同的违约责任）；证券侵权责任（其中包括：短线交易的侵权责任、虚假陈述的侵权责任、出具虚假报告的侵权责任、欺诈客户的侵权责任）；证券缔约过失责任。这种对证券法中民事责任的理解显然过于宽泛，它将完全属于合同法中民事责任的内容也不适当的归入了证券法。
（转载自中国科教评价网http://www.nseac.com） 我认为对证券市场中的违法违规行为而言，如果确实涉及到合同责任，则受害人完全可以根据合同法的规定获得补救，例如证券公司欺诈客户，由于两者之间通常存在着委托合同关系，证券公司的行为已构成违约，受害人可以提起合同之诉。根据合同的相对性规则，合同的一方当事人只能向与其有合同关系的另一方当事人承担责任，如果涉及违约责任虽和证券交易有关，但仍然应当属于合同法的调整范围。对投资者来说，在二级市场上购买股份、买卖股票，一般与上市公司不直接发生合同关系。尤其是在集中况价的证券交易中，每日参与买卖之人甚多，买卖双方通常并无直接接触，而是通过各自经纪商在集中的竞价机制中撮合成交的.在此情况下，只能适用侵权责任，因为侵权损害赔偿可以赔偿受害人所遭受的全部实际损失。
根据缔约过失请求也不妥当，因为受害人与不法行为人之间常常并没有发生缔约关系，例如从事内幕交易的行为，与反向交易而受损失的投资者之间并不存在缔约上的关系，投资者遭受的损失也并不是因为信赖对方将与其订约而造成的，更何况受害人所要求赔偿的并不是一种费用的支出，而是一种实际的损失，特别是一种利润的损失，所以此种责任也不宜采用缔约过失理论。
