仲裁在解决国际工程施工争议中的应用(2)
2016-05-14 01:02
导读:5.因果关联 为了能够免除违约(延误)赔偿金和/或补偿延期(延误)费用,承包商必须说明: 一一延误已经发生(原因); 一一延误是业主的责任; 一
5.因果关联 为了能够免除违约(延误)赔偿金和/或补偿延期(延误)费用,承包商必须说明: 一一延误已经发生(原因); 一一延误是业主的责任; 一一延误将引起完工日期的滞后(结果)。
6.伸裁费用责任 仲裁费用如下: 一一仲裁院的费用,例如指定仲裁庭的费用; 一一仲裁员的费用; 一一当事人的法律费用及其他费用(包括律师、咨询专家、专家、证人、听证审判等费用); 一一确定费用时产生的费用; 一一当事人的仲裁管理费用。 在大部分仲裁地,仲裁地规则(比如瑞典)赋予仲裁庭权力来决定由谁支付哪些费用。通常是败诉方支付胜诉方合理的费用和仲裁员的费用。合理费用不包括一方自己内部的职员费用及管理费用。 但是,不同的仲裁地点费用原则是不同的。比如,在英国、北爱尔兰和威尔士,将事件或问题作为仲裁的全部。而在瑞典,较多地倾向于将仲裁分为对几个问题的仲裁,逐个给予费用裁决。 还应当考虑当事人一方令人不满意的做法会增加另一方的费用。比如,采取阻碍性的做法拖延诉讼程序,听证过程中资源过度浪费,比如投入过多的专家、法律代理或证人。所以,胜诉方一般仅得到其实际费用三分之二的补偿。 可以借鉴英国的一种“密封报价”的程序来降低由一方支付大部分仲裁费用的风险。其含义是:如果一方承认了一些责任,可以向另一方提出一个准备支付的价格。将此报价的复印件密封起来交给仲裁庭,并且标明是受保护的,即在仲裁庭没有作出决定之前不能出示。如果仲裁员裁决给申请人的费用低于报价,那么申请人有责任承担报价之后各方的费用及仲裁员的费用,再加上考虑此报价的合理时间费用。在这种程序中,一方提出报价并不是说其在仲裁过程中有薄弱之处,但报价必须是现实的而不是不切实际的。 在其他仲裁地点,密封报价体系与英国的法律标准不同。为使这一程序行之有序,可以在仲裁早期签订一份单独协议。 一般而言,在大多数施工争议中,业主一般是仲裁中的被申请人,而统计表明通常是申请人一方胜诉。 因此,业主在选择仲裁地点的时候,必须考虑上述的法律和仲裁规则,以使自己处于有利的形势并降低可能的费用支付。 ,国内的国际工程日益增多,我国业主应尽可能在合同文件中明确在中国的仲裁机构进行仲裁。
二、仲裁程序 仲裁程序随仲裁院的不同而有差别。A工程合同约定瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院,仲裁规则采用瑞典斯德哥尔摩商会仲裁规则。该仲裁院的仲裁程序如下: 一一申请人向仲裁院提交仲裁申请书,指定仲裁员及支付注册费; 一一仲裁院立案,通知被申请人应对; 一一被申请人提交对仲裁申请的答复,并指定一名仲裁员; 一一仲裁院指定首席仲裁员,并确定预付费用; 一一申请人提供其应付的预付费用; 一一被申请人提供其应付的预付费用; 一一仲裁院将案件移交仲裁庭; 一一申请人向仲裁庭提交索赔
说明书; 一一被申请人向仲裁庭提交答辩书和反请求(如有); 一一仲裁庭召集当事人举行庭审; 一一仲裁庭裁决。
1.仲裁准备工作 由于仲裁是律师和仲裁员唱主角,仲裁过程可能会涉及到不同国家的,仲裁语言也可能是
外语,所以有必要聘请有经验的仲裁管理专家来组织仲裁工作,聘请专业的施工律师来准备仲裁申请或答辩书。如果合同约定国外的仲裁院,还要聘请当地的律师担任出庭律师。下文对A工程的仲裁准备进行介绍,可供类似工程借鉴。 A工程的承包商于2001年2月率先启动仲裁程序后,业主就着手准备应对和答辩工作。2001年3月业主聘请英国B公司进行仲裁管理咨询,由其制订仲裁工作大纲并统筹整个仲裁工作。2001年4月,业主指定英国的一家律师事务所担任仲裁代理律师。 由于索赔和反驳是专业的工作,需要投入进度分析、量费分析、设计、工程技术、地质等方面的咨询专家。因此在2001年3月底,业主成立了仲裁领导组,将答辩准备工作分配给五个专业小组: 第一组,处理与时间有关的争议,由英国B公司负责。 第二组,处理与设计有关的争议,由英国B公司负责。 第三组,处理与费用有关的争议,由参与该工程施工监理咨询的英国C公司和监理工程师负责。 第四组,文件资料收集和机信息管理,由参与该工程技术咨询的加拿大D公司负责。 第五组,仲裁总费用评估,由英国C公司和监理工程师负责。 由于监理工程师熟悉现场情况,业主安排专门的监理人员配合咨询专家工作,在资料提供、证据提供、案情基础分析等方面提供大量协助。 业主的律师负责制订答辩报告的编写体系和答辩策略等重大。上述五个业务小组根据律师制订的大纲准备对仲裁申请书各部分的答复草稿,由律师修改后形成答辩书初稿。答辩书初稿经业主审定后送达仲裁庭。 由于仲裁庭审过程中,需要证人作证,所以业主遴选了有关人员担任证人,证人证词的结构、由咨询专家负责制订、审定。 由于仲裁地点设在瑞典,瑞典法律为仲裁的程序法。所以,业主聘请了瑞典的律师担任出庭律师,并提供其他相关的法律咨询服务。 承包商则聘请英国或美国的索赔专家、设计专家、地质专家以及其他技术专家来准备仲裁工作,聘请美国的一家律师事务所担任其仲裁代理律师。