软法之治与社会转变(1)(3)
2014-09-05 01:40
导读：⑦ 而该书的理论框架和基本观点便与他们所处的社会环境和学术环境有着明显的印证关系。 简短明了的目录表明了作者基本的理论框架：第一章法理学与
⑦而该书的理论框架和基本观点便与他们所处的社会环境和学术环境有着明显的印证关系。
简短明了的目录表明了作者基本的理论框架：第一章法理学与
社会学；第二章压制型法；第三章自治型法；第四章回应型法；结论：法律衰亡的两种方式。作者将法律放置在法律制度与社会变动的相互性中进行观察和发现，抽象出了法律进化过程中的三类型理论模型，并在回应型法律中埋伏了作者理想中的改革议程：
让回应型法把一些重大的制度权能带入实现社会公平和正义的活动中去。为此，作者逐一比较了三类型法的特征，而用于比较的函数变量主要有强制力、目的、合法性、服从期待、参与、推理、裁量、道德、政治等诸多节点。例如，作者从强制力角度分析认为，虽然三类型法都有强制，但是，在压制型法中外在性强制占主导地位，在自治型法中外在性强制转变为自我约束所以较为缓和，而在回应型法中，由于公众和民间组织对法治的参与导致外在性强制退居二线或者备而不用。
在该书的结语部分，作者鲜明地表达了他们的基本观点：首先，只有通过重新陈述法律现实主义和社会学法学的启示才能为社会改革设定科学的议程。其次，回应型法代表着比自治型法和压制型法“更高的”一个法律发展阶段，也是一种不确定的理想。第三，对回应型法律的实现有可能以牺牲一些原有社会价值为代价以寻求正义，例如可能使得法律失去一些个性。第四，回应型法律秩序的建立意味着法律和政府关系的重新整合。第五，可以通过更有效地开发社会秩序的资源的资源去弥补压制型法律所遭受的损失。最后，回应型法所依靠和维护的是一种包容性的、非少数人所有的政治共同体，它将减少政治过程中那些具有权宜之计和偏执一端性质的要素，实现从“权力政治”到“崇高政治”的转移。
⑧三、以私营监狱为例的实证检验
监狱制度作为法律制度的一部分，最能体现压制型法和自治型法的性质与特点，因此，监狱作为国家机器，在世界各国都由政府设置和管理。但在英美等国却出现了私营监狱，这反映着特定社会需要与法类型之间的变动关系。我试图将私人监狱的存在作为回应型法律秩序的一个例证加以分析，以检验软法之治的社会价值和意义。
[事例三]
私人兴办监狱的势头现在美国呈方兴未艾之势。如今，美国的犯罪率越来越高，自1998年以来，重犯的数目每年以56％的比例数字在递增。然而令人头疼的是，在未来三年内，各州政府在监狱的兴建管理上开销将高达100亿美元。美国又是个高度资本主义和私有化的国家，公众对政府兴办的事情，往往持着怀疑有浪费、无效率的心态。既然桥梁、港口、机场等可以由独立机构管理，为什么监狱不能开放由私人经营呢？事实上，早从北美13州的殖民时代，就已经有私营监狱的传统，不过在20世纪的中叶，由于一连串私营所引起的弊端，使得各州政府重新掌握监狱经营管理权。直至80年代初，私营监狱的概念才重新复兴。截至今年7月底，美国私营监狱共容纳了28.5万囚犯，占美国全部监狱所容纳囚犯比例的5％。最近，又有13个州允许私营监狱营业运作。要知道，这可是个年营业额超过3亿美元的新兴行业。
就像任何私营行业一样，这个行业是以压低成本、增加收入为目标，计算的单位也和医院一样，是以“床”（即每个囚犯每天的花费）为标准。以当今美国最大的一家私营监狱公司———“美国矫正公司”为例，它与美国法警署、得克萨斯州、田纳西州、路易斯安那州的州政府签订了协约，负责管理23所监狱，承包“囚床”高达3.8万张。私营监狱前景看好的决定性因素有两个。一是价廉，今年以来，平均每床每月还不到40美元，价格比那些州营监狱便宜约10％，其原因是人事费用比较低。在最近几年里，私营监狱公司只要形成了规模效益，其股票就一定能上市，而公司内也采取分红入股的形式，以替代退休养老金的提取。据估计，以前这些私营监狱每年的退休养老金占到了人事费用的15％，现在一改革，无疑又给私营监狱提供了很大的优势。另一个因素是私营监狱能提供许多教育
培训课程。在私营监狱中可以拿到高中毕业文凭，也可以修习到许多有用的技术和技能，如电脑、档案、管理等，这些课程的课时非常多，使得服刑的罪犯忙得不得了，根本没有机会再惹是生非。与此同时，又在一定程度上缓和了监狱内的紧张气氛，最终让管理成本大幅度降下来了。田纳西州一名私营监狱的监狱长这样比喻：“在州立监狱，如果有个服刑人说：‘如果你们警察不和我好好沟通，我会把这间牢房里的东西统统砸烂！’而州立监狱的警察则会说：‘砸吧，反正我们可以再花美金来重修，你是威胁不倒我们的。’但是，作为私营监狱公司的持股人之一，如果服刑人要用这种威胁方式来对付我，我肯定会好好和他商量沟通的。”正因为如此，当今美国的私营监狱受到了国会两院的大力肯定，也受到了社会各界的普遍赞赏。？
