浅析工伤保险之法律适用(1)(2)

　　（2）停工留薪待遇　

　　停工留薪待遇是《工伤保险条例》所确立的一项新的工伤保险待遇制度。 该《条例》第31条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不得超过12个月…工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”可见工伤职工除停工留薪待遇外还有生活护理待遇，护理费由用人单位承担。　

　　（3）因工致残待遇　

　　因工致残待遇是指职工因工负伤医疗终结后经劳动能力鉴定机构作出劳动能力鉴定结论后，根据伤残程度和劳动能力下降程度而享受的社会保险待遇。 因工致残待遇一般包括：①劳动能力鉴定费用；②一次性伤残补助金；③按月支付伤残津贴；④生活护理费；⑤辅助器具费；⑥异地安家补助费；⑦旧伤复发待遇；⑧一次性工伤医疗补助金；⑨伤残就业补助金；⑩到达退休年龄享受基本养老保险待遇和其他职业病的待遇。　

　　（4）因工死亡待遇　

　　因工死亡待遇是指职工因工伤事故直接导致死亡、停工医疗期间死亡、工伤旧伤复发死亡，社会保险经办机构支付给工伤职工所供养亲属的相关待遇。一般来说，因工死亡待遇包括丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。　

　　三、工伤保险制度的法律适用涉及的程序问题　

　　工伤保险制度的法律适用涉及的程序问题主要包括工伤认定及流程、工伤认定中需提交的证据及举证责任及工伤索赔项目的举证等，现分述如下：　

　　（一）工伤认定　

　　根据前文所述，“认定为工伤”是工伤保险适用的前提条件，所以工伤认定是适用工伤保险的前置程序，同时也是当事人申请工伤保险待遇程序中的关键之一。　

　　1、工伤认定程序流程　

　　工伤保险是法定的社会保险，具有强制性，故工伤的认定也应按照法律规定的程序进行。依据《工伤保险条例》第17条规定，职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报劳动保障行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未在规定的期限内提出工伤认定申请的，受伤害职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接按规定提出工伤认定申请。　

　　具体的工伤认定程序流程如下：①事故发生；②用人单位提出申请（30日内）或者职工及其直系亲属或工会组织（1年内）并填写申请表并提交有关材料；③工伤认定机构受理审查，如果材料不完整，一次性告知补正，补正材料直至完整；④认定机构作出受理或不受理的决定，如果受理，则进行调查核实并作出决定；⑤工伤职工或其亲属对工伤认定决定不服的，可以申请行政复议或行政诉讼。　

　　2、工伤认定程序中的“证据”问题　

　　工伤认定的关键在于证据问题，如前所述，工伤认定带有很大随意性，既体现在工伤认定人员的主观判断，又体现在申请人所提供的相关材料以及材料的真实性的审查问题上。申请人在申请工伤认定时，必须按照规定向认定机构提交相关材料。根据《条例》规定，提出工伤认定申请应当填写《工伤认定申请表》（内容包括事故发生时间、地点、原因、以及职业伤害程度的基本情况），并提交下列材料：（一）劳动合同文本复印件或其他建立劳动关系的有效证明；（二）医疗机构出具的受伤后诊断证明书或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。需要注意的是，很多用人单位并没有与劳动者签订劳动合同，或者即使答应签订也总是推迟签订，或未来得及签订就已经发生了事故。在这种情况下，如果发生事故应该怎样提交劳动合同文本复印件或劳动关系证明呢？理论上认为，只要存在事实劳动关系，即使没有签订劳动合同也可以认定为工伤。但问题是如何认定事实劳动关系？虽然相关法规规定只要有工友证明即可确认事实劳动关系的存在，但是因为目前很多工人担心替工友作证后遭老板报复或被开除，迫于生存的压力，不愿意替工友作证证明劳动关系的存在。即使有出工记录，有关的书面记录也为用人单位所掌握，工伤受害者难以获得出工记录，这就为工伤职工的举证带来一系列困难。笔者认为，可以采取两种对策：其一是采取事前防范措施以防止问题的产生，对劳动者进行安全生产培训使其能克服种种顾虑，自觉主动要求与用人单位签订劳动合同，当然签订劳动合同的时间有先有后，可能由于还没来得及签订劳动合同而事故就已经发生，所以应该在工作当天或之前签订劳动合同以防止发生事故后无法证明劳动关系；其二是，若没有签订劳动合同，发生事故后工伤职工应注意及时收集证据并妥善保管，并与用人单位协商。由于工伤职工处于弱势地位，由其举证存在一系列困难，也不符合公平原则，所以应立法规定在这种情况下工伤职工仅需提供一些简单的证据即可，如身份证、工作起止时间及工作地点等与工作相关的证据，如果用人单位否认劳动关系的存在，则由用人单位提供相反证据证明，即由用人单位承担举证责任，实行特殊的举证原则。　

　　有学者认为，没有相关证据佐证，仅凭工伤认定申请提供的申请材料是无法认定当事人所遭受的人身伤害是否属于工伤。其理由是工伤认定某种程度上更倾向于事实认定，而非专业认定，工伤认定不是认定受害人的人身伤害程度，是否属于职业病 ，而是通过类似的审查程度，确认当事人所遭受的人身伤害系职业伤害，并且符合法定范围的工伤的相关条件。 笔者认为，工伤认定的确更倾向于事实认定，但这也是所有举证、认证活动普遍追求的，并非只有工伤认定如此，虽然劳动鉴定结论和职业病诊断证明（职业病鉴定结论证明）是由专业机构来完成的，具有很强的专业性，但这并不与事实认定相排斥，相反是利用专业结论来为事实认定服务，提供充分、科学的根据。也就是说，没有专业认定就很难进行科学的事实认定。申请人提交相关申请材料后，工伤认定的相关机构材料进行调查核实以确定其真实性，如果确认材料上内容真实，完全可以认定当事人所遭受的人身伤害是否属于工伤。根据证据规则，工伤认定机构对材料的调查核实只是对证据的认证过程，并不是证据中的一种，也就不算是其他证据，所以笔者认为对申请人提交的材料调查核实后可以认定所遭受的伤害是否是工伤。　

　　（二）工伤索赔中的“证据”与举证责任　

　　1、工伤索赔中的“证据”　

　　工伤索赔中的“证据”是指在确定工伤保险待遇的具体项目时，所需提交的相应的证据，包括书证、物证、证人证言、视听资料、鉴定结论、勘验笔录等等。在实践中，确定工伤保险待遇时，针对不同的赔偿项目应提交不同的证据。例如，工伤职工要报销医疗费，而医疗费包括挂号费、诊疗费、住院费、药费等，针对不同的项目应提交相应的证据，所以就必须提供个人病历、医院出具的诊断证明、医药费和住院费收据等；如果工伤职工要报销交通费和住宿费，就要提供有关的发票或收据。总之，工伤职工应该提供什么样的证据，要结合前文中论述的工伤保险待遇项目，只有针对赔偿项目提供相应的单据才能获得赔偿。　

　　2、举证责任　

　　所谓举证责任，是指在仲裁或者诉讼中应该由谁来承担提出证据并用证据来证明事实的责任，否则承担举证责任的一方将承担不利的法律后果。一般而言，在解决争议时实行“谁主张，谁举证”的举证原则，但是在工伤索赔案件中，为了切实、充分地保护劳动者的权益，对举证责任的分配作了一些特殊规定。我国现行《工伤保险条例》第19条的规定：“职工或者其直系亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由该用人单位承担举证责任。”同时劳动和社会保障部制定的《工伤认定办法》第14条规定：“用人单位拒不举证的，劳动保障行政部门可以根据受害职工提供的证据依法作出工伤认定结论 。”根据这些规定，可知在工伤案件中是由用人单位承担举证责任。当然，工伤职工也要承担一定的举证责任，如在提交工伤认定申请表时要提供劳动关系证明，医疗诊断证明等。　

　　结 语　

　　在我国，市场经济逐步建立并不断完善，而与此相适应的工伤保险制度还处在初步发展阶段，许多具体制度的设计还在摸索和试行阶段。我国应尽快出台专门的《工伤保险法》或《社会保险法》，以提升工伤保险法律制度的地位，并在此基础上建立一套运行机制，使工伤保险制度具有预防、康复、赔付的三位一体的整体功能，从而达到减少事故的目的，发挥工伤保险的预防作用 ，更好地维护工伤受害者的合法权益。

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