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从首相参拜案看司法审查在日本的命运(1)

2017-08-10 06:45 【内容提要】关于日本首相参拜的诉讼和判决展示了一个复杂的图景。它不仅体现了日本政府界和法律界对首相参拜和司法审查制度的暧昧态度，而且也反映了不断上涨的公民宪法意识。宪法诉讼是战后才从西方引进的“舶来品”，在日本并没有本土的文化基础。在此后半个世纪的历程中，日本社会及政府的保守势力和进步势力处于不断较量和斗争中，而宪政文化正是在这种过程中逐渐发展起来。至今为止，新旧势力的较量还远未结束，而日本宪政也因此显示出独特的两面性。
【关键词】司法审查 首相参拜 制度突破 文化变迁


一、问题的提出

　　本文拟通过对日本法院对首相参拜行为的判决的分析（以下简称“首相参拜案”），探讨司法审查制度在日本的建立、发展及其所遭遇的障碍。
　　2005年10月17日，现任首相小泉纯一郎步历届首相后尘，连续第5次参拜靖国神社，而此举距离大阪高等法院作出的违宪判决仅半月之遥。该判决指出，小泉于2001年8月13日、2002年4月21日和2003年1月14日参拜靖国神社的行为属于国家行为，并构成宪法第20条第3款所禁止的宗教性活动，因而违背了宪法。一个自然的困惑是，既然身为一国首相的小泉参拜行为已被判决违宪，他为何不但没有受到法律的制裁反而还公然继续参拜？事实上，就在2006年8月15日，小泉公然在日本战败日再次参拜神社，这是否表明司法审查制度在日本只是一个徒有虚名的空架子？
　　日本的司法审查制度是在和传统文化的复杂互动过程中建立与发展起来的。作为战后才从西方引进的“舶来品”，司法审查制度在日本并没有本土的文化基础。但早在19世纪，明治宪法的施行就已促使日本传统政治文化发生裂变，新生的宪政文化在日本萌芽，为新制度的导人奠定了基础。战后美国占领军进行了一系列民主化改革，重新释放了曾被压抑的宪政支持力量，司法审查在一定程度上成为日本自身的诉求。另一方面，宪政制度的突破并没有立刻带来传统文化的断裂；权威专制文化的传统政治形态虽然发生了一定程度的变化，但是仍如潜藏的暗流，对日本的政治发展过程发挥着巨大的作用。在半个世纪的和平宪政历程中，日本社会及政府的保守势力和进步势力处于不断较量和斗争中，且至今为止新旧势力的较量还远未结束。
　　“首相参拜案”的前前后后展示了一种复杂的图景。它不仅体现了日本政府界和法律界对首相参拜和司法审查制度的暧昧态度，而且也反映了不断上涨的公民宪法意识。在截然对立的宪政意识的双重影响下，司法审查制度在日本的施行步履维艰，但也并非停滞不前。半个多世纪过去了，今天我们仍然只能说它前途未卜。它的命运究竟如何，最终取决于对抗势力的较量与未来政治文化的走向。


二、日本司法审查制的建立与实施

　　在美国占领军的主导下，最终通过的和平宪法相当完整地体现了西方的政治价值，美国式的司法审查模式应运而生。即使美国媒介也注意到这部宪法的革命性变化，并怀疑它是否能在日本顺利实施。但是这类悲观的预言并没有成为现实。和平宪法中美国式的司法审查制规定确实是美国“强加”的，但是它所蕴涵的保障人权的宪政精神至少在一定程度上被日本人民普遍接受。司法审查的相关规定本身是在日美双方相互协商与合作的基础上产生的。美国帮助日本制定了相关规定，但是并不能代替日本有效实施。于是，如何实施一部充满现代西方价值的宪法保障制度成了日本自己的任务。在此过程中，我们可以看到两种相互冲突的过程：一方面，日本文化在一定程度上“同化”了宪法中的西方价值，司法审查仍然带有严重的消沉倾向；但另一方面，我们也不应忽视司法审查制度的实施确实为传统文化的转变提供了空间，并反过来为制度本身的深化提供了文化支持。
　　1．司法审查制的消沉
　　一个突出的现象是，新宪法实施50多年来，违宪的案例非常罕见。虽然日本借鉴了美国的理论与经验，但是最终在一定程度上改变甚至扭曲了司法审查的本质。在具体操作上，日本法院比美国要保守得多。可以说，受到传统文化的影响，作为“舶来品”的司法审查制度在日本的实施带有鲜明的本土色彩。