论对格式合同的控制律毕业论文(3)
2017-10-31 05:46
导读：4、强制缔约 在对消费者自愿缔约的权利进行保障的同时，法律还对格式合同提供方的自由进行限制，即强制缔约。强制缔约是指个人或企业负有对对方的
4、强制缔约
在对消费者自愿缔约的权利进行保障的同时，法律还对格式合同提供方的自由进行限制，即强制缔约。强制缔约是指个人或企业负有对对方的要约非有正当理由不得拒尽承诺的义务。它主要适用于邮政、电信、电业、煤气、天燃气、自来水、铁路、公共汽车、出租车、等公用事业。如《合同法》第二百八十九条：“从事公共运输的承运人不得拒尽旅客、托运人通常、公道的运输要求。”这时对合同自由的一种限制，防止格式合同提供一方倚仗自身的强大实力，任意拒尽对消费者提供商品或服务，以保障消费者日常生活的正常进行及生命安全。它在一定程度上利用合同正义原则对合同自由加以修正和限制，是格式合同领域当事人双方合同自由的平衡。根据这一要求，在文中所举事件中，即使旅客不愿意购买的保险，承运人也无权拒尽运送旅客。
（二）格式条款的订进及效力
格式合同由一方当事人先拟订，其内容通常包括合同的主要条款。对于格式条款订进合同，法律及学理上都有明确的规则。《合同法》第三十九条第一款规定：“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取公道的方式提请对方留意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”可见，提供格式条款的一方应尽到提请对方留意的义务，未尽到提示义务或者拒尽说明的，该条款视为未订进；该格式条款不公平的，亦视为未订进合同或不生合同效力。
1、“乘车应当同时购买保险一张”的条款是否纳进合同？
对于该条款是否已纳进客运合同，有三种不同的看法：
（1）格式条款的使用人有公道的提请相对人对格式条款加以留意的义务，提请留意须在合同订立完成之前，并达到使相对人留意到格式条款存在的程度。这是格式条款订进合同的积极条件。提请留意的，根据特定的环境，可以有向相对人有示格式合同条款和张贴店堂告示等公然方式两种。其中，以“个别提请留意”为原则，以“公然张贴告示”为例外。而提请留意须达到保种程度才算充分，原则上应以社会上一般人的熟悉水平为标准加以判定。对于客运合同，其价格、运输时间、运输路线等均以店堂告示的方式告知公众，公众在缔约之前会认真考虑。因而，认定在此情况下，公告的方式完成了公道提示的义务。客运中心将“乘车应当同时购买保险一张”的字样贴于售票窗上，并在旅客购买车票时由售票员个别提请留意，尽到其提示义务。所以，该条款纳进客运合同。
（科教作文网http://zw.NSEaC.com编辑发布） （2）由于格式合同的反复利用，甚至出现同一个人对同种格式合同反复利用的情况，消费者对对方提出的条款更多的情况是不假思考、不知不觉地接受。消费者已经习惯地把这种条示当作合同的主要条款，必要组成部分。基于这种熟悉，旅客以为在乘车时，理所应当购买人身意外伤害保险，它是客运合同的一项。在此种情况下，只要消费者未做相反意思表示，它就作为一种普遍接受的惯例纳进了格式合同。
（3）第三种观点的结论与以上两种看法大相径庭，以为该条款没有纳进客运合同，其学理依据是该条款属于异常条款。
格式条款要纳进合同，必须不属于异常条款，学者称之为格式条款纳进合同的消极条件。所谓异常条款（或称不平常条款，surprising clauses），是指依交易的正常情形显非相对人所能预见的格式条款。德国《一般合同条款法》第三条规定：“一般契约条款之条文，依客观情况，尤其是契约外观衡量这显示异于平常，以致相对人必不考虑接受者，不能成为契约之一部分。”《国际商事合同通则》第2.20（1）条规定：“假如标准条款中某个条款是对方不能公道预见的，则该条款无效，除非对方明确表示接受。”所以，学者以为，合同所属法律典型原为该合同通常可以期待的权利义务分配的样板，假如合同中的格式条款与此样板相差甚远，表明该条款非对方始料所及，应列为“异常条款”。在客运合同中，旅客能够知道自己必须接受价格、运输时间、运输路线等的约束，却不能预料到乘坐客车还要购买保险。“乘车应当同时购买保险一张”这一条款并非客运合同的必要条款，应当认定为异常条款，在合同中加以排除。
