关于立法完善我国未成年人民事权益法律保护的(3)
2017-11-02 02:30
导读：（1）离婚时在符合未成年子女利益原则下，依父母协商决定监护权由父母一方单独或双方共同行使，如由双方共同行使监护权的应以书面形式认定与子女
（1）离婚时在符合未成年子女利益原则下，依父母协商决定监护权由父母一方单独或双方共同行使，如由双方共同行使监护权的应以书面形式认定与子女分居的父母一方以何种形式参与行使对未成年子女的监护权。
（2）假如父母协议不成，由人民法院根据符合未成年子女利益的原则判决。
（3）假如父母达成的关于子女监护权协议不利于子女的，人民法院得依未成年子女本人、其他利害关系人、未成年人保护机关或监护机关的请求或依职权改定。
（二）明确规定关于未成年子女监护权的确认原则。
立法在明文规定由父母何方行使未成年子女监护权时，应考虑基本情形及便于审判职员执法操纵。既防止自由裁量权被滥用，又可指导离婚双方依法处理其监护权行使题目，减少诉争和讼累，有利于保护未成年子女的利益。根据最高法院1993年《关于人民法院审理离婚案中处理子女抚养题目的若干具体意见》结合司法实践可增加规定为：离婚时，法院在确定监护权回属父母何方行使时，应根占有利于未成年子女抚养成长的原则，综合考虑以下情形：1 子女的年龄、性别、人数及健康状况；2 10周岁以上子女对父母的选择愿看、人格需要及子女生活环境、学习环境；3 父母在监护权行使上的愿看及其对子女的感情状况；4 父母的思想品德、职业、住房、经济条件、健康状况、照料子女的特殊情形；5 父母一方或其近支属有无优先行使监护权的特殊情形；6 未成年子女保护机关或监护机关的意见。
（三）增设离婚父母一方对子女的探视权制度。
很多国家和地区的立法都明确规定，离婚后与子女分居的或未行使监护权的父母一方，有权同子女来往和有权探视子女并进一步规定具体及限制条件，如：《德国民法典》规定，无人身照顾权的父或母，保存与子女个人交往权，请求告知子女的个人情况权（以符合子女的利益为限）及对子女财产利益必要时承担财产照顾权之全部或一部；还规定无人身照顾权的父或母和人身照顾权人不得为任何损害子女与他人的关系或造成困难的事由。结合我国实际鉴戒国外立法经验，体现前瞻性和可操纵性，笔者以为，应补充关于离婚父母一方对子女的探视权立法，可考虑增加以下内容：
一是确定探视权人范围。考虑到我国已有一些虽未离婚，但因感情不和事实上分居的夫妻，其中与子女分居的一方事实已停止行使监护权，所以探视权人还应包括，因夫妻分居未与未成年子女生活的父母一方。
二是确定探视权的内容。从有利于未成年人健康成长原则出发，停止行使监护权一方，除对子女有探视权或交往权外，还应享有参与教育子女权，监视子女抚养权等，以防止对方滥用监护权，保护未成年子女的正当权益。
三是对如何探视子女及探视子女的方式，时间、地点、周期、能否与子女短时期共同生活（包括周末、节假日、冷暑假）等，有原则性规定。对此离婚双方应达成书面协议，规定以何种方式适当履行对子女的上述权利。协议不成的，由人民法院根据子女利益判决。
四是制定一系列相应的保护措施。对不具有探视资格的人，如可能伤害被探视人的精神病患者，以及有故意伤害其子女的应从上剥夺其探视权，对一方探视权行使可能妨碍对子女的正常教育或对子女产生不良时，则法院可在一定时期内限制其与子女的交往。
五是在刑法和治安治理条例等法律法规中明确对侵犯一方探视权或另一方监护权的行为的制裁措施。对离婚后没有与子女共同生活的一方，拒不执行法院裁判，以暴力等非法手段从对方家中或幼托学校及其他场所强行抢（接）走未成年子女，使子女脱离对方监护范围的行为，有关法律应明确规定追究行为人的法律责任，对离婚后与子女共同生活的一方，无故刁难，阻挠或拒尽对方当事人按照法律文书的规定行使探视子女的行为，或与子女共同生活的一方，将子女躲匿，使他人较长时期见不到子女的，有关法律也应作山明确的制裁措施。对离婚后的未成年人父母一方或双方故意不履行监护权利或义务，造成子女生活或受到重大影响的，如无固定住处，基本生活没有保障，无法接受正常的义务教育，或身心受到严重侵害的，有关法律法规也应明确应当由有关机关作为其监护人向人民法院起诉，依法追究当事人的法律责任。
