晚近国际商事合同法同一化的发展——CISG与PIC(6)
2017-11-16 03:07
导读：3、恶意谈判 缔约自由原则对于保证国际贸易经营者之间健康的竞争至关重要，因此PICC赋予当事人缔约自由的权利，答应当事人自由进行谈判，并对未达成
3、恶意谈判
缔约自由原则对于保证国际贸易经营者之间健康的竞争至关重要，因此PICC赋予当事人缔约自由的权利，答应当事人自由进行谈判，并对未达成协议不承担责任。但是，PICC同时也禁止当事人滥用此项权利，它不得与老实信用和公平交易原则相冲突。于是，在PICC中首次出现了关于恶意谈判及其责任的规定。65
假如一方当事人在无意与对方达成协议的情况下开始或继续进行谈判，即为恶意。一方当事人有意或由于疏忽使对方当事人对所谈合同的性质或条款产生误解，或通过歪曲事实，或通过隐瞒反映当事人或合同本意的应予表露的事实，亦构成恶意。假如一方当事人以恶意进行谈判，或恶意终止谈判，则该方当事人以应对因此给另一方当事人所造成的损失承担责任，即责任方应负担谈判中发生的用度，还要对对方因此失往与第三人订立合同的机会进行赔偿，但是一般不赔偿若订立原合同可能产生的利益。行使中断谈判的权利应以遵守老实信用和公平交易原则为条件，即使在进行谈判前或在谈判过程中没有明确的要约和承诺，一方当事人也不得随意忽然无正当理由中断谈判。要确定从何时起要约或承诺不得撤销，当然得视具体情况而定，特别是一方当事人信赖谈判的积极结果，及双方当事人已达成一致的与所要订立的合同的有关题目的数目。
4、特地待定
在国际贸易中可能存在这样的情况：当事人有意留下一个或多个条款待定，由于他们不能或不愿在合同订立时做出决定，而将这一决定留待他们日后进一步谈判约定或由第三人确定，这就产生了关于合同成立与条款的确定等一系列法律题目。根据PICC第2.14条，只要当事人有意订立合同，特地待定这一事实并不妨碍合同的成立。假如没有明确规定，尽管有待定条款，当事人订立合同的意图仍可从其他情况来了解，如待定条款的非重要性、整个协议的确定程度，待定条款根据其性质只能在以后决定的事实、协议已经部分生效的事实等。假如当事人未能就待定条款达成一致，或第三人未予确定，考虑到当事人的意图，假如在具体情况下存在一种可选择的公道来确定此条款，则合同的存在将不受影响。66
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与合同条款特地待定不同的一种情况是，在谈判过程中，一方当事人坚持合同的订立以对特定事项或以特定形式达成的协议为条件，则在对这些特定事项或特定形式达成协议之前,合同不能成立。在这里，“坚持”一词明确了当事人若只是简单地表达其意图仍不足以证实他们的意图有这种效力，这种表达必须是非常明确的。
5、格式之争
国际贸易中格式文本的使用是极其广泛的，而当双方当事人通过交换彼此的标准格式文本进行交易，并且都坚持最后的合同是在自己的格式文本基础上达成协议之时，就会引起关于合同是否成立及如何确定合同条款的争议。格式合同之争是国际交往中长期争论不休的一个法律题目，基于各国法律制度的差异，在国际对该题目尚不能达成共叫。PICC参照各国法律的不同做法，对此规定了公平公道的法律原则，为解决这一题目做出了较为完美的回答。
PICC将标准条款界定为一方为通常和重复使用的目的预先预备，并在实际使用时未与对方谈判的条款。67一方或双方当事人使用标准条款订立合同，适用订立合同的一般规则，但应受到如下限制：(1)标准条款中由于、语言和表达方式而使对方不能公道预见的意外条款无效，除非对方明确表示接受；68(2)标准条款与非标准条款发生冲突，以非标准条款为准；69(3)在双方当事人均使用各自的标准条款的情况下，假如双方对除标准条款以外的条款达成一致，则合同应根据已达成一致的条款以及在实质内容上相同的标准条款订立，除非一方当事人已事先明确表示或事后尽不延迟地通知另一方当事人其不受此种合同的约束。70
四、正确看待PICC
PICC是继CISG之后的一项重大成果，它继续和了CISG在合同法同一化方面所取得的成果，拓展了适用同一法规范的空间，有利于进一步消除国际交往中的障碍，促进国际商事活动的顺利进行。但是，对于PICC我们必须有个清醒的正确熟悉，不能盲目夸大其作用。
