贸易贿赂行为及其法律规制
2014-10-28 01:04
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摘要:贸易贿赂行为是一
摘要:贸易贿赂行为是一种违***主义市场经济的基本原则,破坏市场秩序,妨碍公平竞争的资源公道配置,影响投资环境的行为。作者立足于贸易贿赂行为的立法现状及其缺陷的基础上,提出了对贸易贿赂行为规制的四点建议,呼吁将反贸易贿赂行为与反不正当竞争行为分开,制定《反贸易贿赂法》。
关键词:贸易贿赂;经济秩序;法律规制
一、贸易贿赂行为的概念及特征
所谓贸易贿赂,是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。贸易贿赂是贿赂的一种形式,但又不同于其他贿赂形式。
所谓贸易贿赂行为,在不正当竞争行为中的概念是指:企业和经营主体为了倾销自己的产品,在经营的活动中,采取向交易相对方的采购职员、负责人、代理人及其他有决定影响的人提供报酬和其他好处,以促成业务交易,挤掉别的竞争对手,从而挤占市场的行为。
二、贸易贿赂行为的构成要件
(1)贸易贿赂的主体包括行贿人和受贿人。对于受贿人而言,2005年12月24日召开的十届全国人大常委会第十九次会议以刑法修正案的形式扩大了贸易受贿的主体范围,在现行法律下,无论国家工作职员或者非国家工作职员都可能构成贸易受贿的主体。(2)贸易贿赂的客体:贸易贿赂行为的客体是国家对公司、企业的治理秩序和正常竞争的交易活动。经营者进行贸易贿赂一般是为了倾销其在正常竞争中不一定能占上风地位的商品,抢购紧俏商品或原材料,或者获得交易上的便利和优惠条件,这些都是对正常的交易秩序和公平竞争交易活动的破坏。(3)贸易贿赂的主观方面:行贿、受贿和先容贿赂的经营者或其他主体在主观方面只能由故意构成。行为者的主观目的都是为了自身的利益而故意所为,行贿、受贿都是出于自愿而进行的行为。(4)贸易贿赂的客观方面:对于受贿人而言,表现为利用职务或工作上的便利非法收受、索取他人财物为他人谋取利益的行为。
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三、贸易贿赂的主要方式
(1)现金、实物回扣;(2)软回扣,如高消费招待、酒巴包厢享乐、提供出国机会及风景旅游观光;(3)为对方安装电话、包租大哥大、装修住房;(4)为对方提供明显可营利的业务项目、物资批件及合同等等。
这种回扣性质的贸易贿赂往往以“中介费”、“佣金”、“先容费”、“劳务费”等名义付给对方。《反不正当竞争法》对账外回扣明确禁止,但考虑贸易经营特点,对经营中的“折扣”行为则明确答应。第8条第2款规定,“经营者销售或者购买商品,可以以昭示方式给对方折扣,可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的,必须如实进账,按受折扣、佣金的经营者必须如实进账。”这里规定了回扣与折扣的区别:一是折扣是公然的,账面上在案的,而回扣是秘密进行的;二是折扣是给对方单位或集体的,而回扣是给个人。折扣,是一种商界通用的倾销手段,是指在商品购销活动中,卖方在所成交的价款或数目上给买方以一定比例的减让,而返还给对方的一种交易上的优惠。
四、贸易贿赂长期存在的原因
(1)中国市场体系还处在发育不成熟阶段。新旧体制转轨时期,由于治理经验不足,行政干预经济现象依然存在,在原料和辅助材料短缺条件下,以各种手段获得行政支持、获得项目、获得特许、获得物资成为必要和可能。(2)市场供求失衡。随着经济发展,中国的市场已由过往计划体制下商品短缺的卖方市场,逐渐转变为今天市场经济条件下,商品品种数目繁多的买方市场。众多的货物在供买方选择之时,市场总会千方百计使商品循环流通,其中包括了正当与非法渠道。(3)部分企业滥用上风地位。现阶段,有些公用企业及具有特殊服务职能的部分,在从事商品经营时,往往利用其“独家”服务的上风,与供货方串通,大量获取回扣,扰乱了市场交易秩序。(4)***现象的存在助长了贸易贿赂之风。
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