经营判定规则在有关董事留意义务案件中的应用(3)
2016-04-13 01:07
导读：4.董事的“留意义务”与经营判定规则的一致性及文首案例的解读 笔者以为，从实质上看，留意义务与经营判定规则是一致并且互补的。首先，留意义务是
4.董事的“留意义务”与经营判定规则的一致性及文首案例的解读
笔者以为，从实质上看，留意义务与经营判定规则是一致并且互补的。首先，留意义务是董事在行事之前和行事过程中可以比照的准则，它关注的是董事的行事过程；而经营判定规则，是在评判董事是否违反留意义务、决定其应否承担责任时，需要参考的一个因素。实践之中，董事经营的结果如何，应当由公司和董事共同承担风险，不能由于董事负有留意义务就将全部风险加在董事身上。即便是以为董事违反留意义务、法院参与公司内部法律关系时，也应当给公司自治留有足够的空间，不能轻易地以司法权取代公司正常的贸易判定，要参考经营判定规则。在没有其他证据推翻经营判定规则的公道假定时，法院的参与也只是在程序上对董事的行为方式和过程进行审查。其次，从内容上看，经营判定规则不仅包括董事义务与责任的规定，也包括了诉讼中的举证责任分配规定，经营判定规则实际上已经体现了对董事留意义务的要求。当董事在职权范围内做出的引起争议的决策，尽了一个理性的人所应承担的谨慎行为的留意义务，他所做出的决策就受经营判定规则的保护；而董事在做出决议时有重大过失，则不受经营判定规则的保护。
