形成权论(1)网(3)

　　（三） 形成权行使的限制。依私法自治原则，形成权的行使自应依权利人的自主意思，原则上不受任何干涉，然衡诸民法思想，社会的权利思想渐成为主流，尤其是形成权具有特殊效力，因而对其有所限制，自在情理之中。对形成权的限制一般包括以下两方面：其一，一般限制（外部限制） .形成权之行使首先要受到外部限制。所谓外部限制，就是在保证形成权可自由行使的前提下，以民法上诚实信用原则、权利滥用之禁止原则、公序良俗原则等对形成权行使加以限制。当然，这种限制是权利行使的通则。具体到民法制度上，如对形成权的行使期间的规定，也就是除斥期间的规定，有学者认为可分为三类：（1） 就个别形成权，设有存续期间（如我国台湾地区民法第九十条、第九十三条、第三百六十五条） ，惟其期间多较消灭时效为短，以早日确定当事人间的法律关系； （2） 明定若干形成权的行使未定期间者，于他方当事人催告后，逾期未行使时，形成权消灭； （3）未设有存续期间或催告的规定，如共有物分割请求权。但无论何种情形，均有权利失效原则的适用[29 ] .其二，特殊限制（内部限制） ： （1） 形成权的行使原则上不得附条件或期限。这也是基于形成权的特殊效力而作的限制。前已述及，形成权人在行使该权利时，无须相对人同意即可发生效力，由此可见其对当事人的利益和法律关系之稳定威胁至极，因而原则上不允许权利人行使权利设置条件或期限。所谓“既然形成权相对人必须接受他人行使形成权的事实，那么不应该再让他面临不确定的状态了”[30 ] .如我国《合同法》第九十九条第二款规定：“当事人主张抵消的，应当通知对方。通知到达对方时生效。抵消不得附条件或期限。”但“条件的成就与否系依相对人意思而定，或期限明确者，不在此限”[31 ] .（2） 形成权的行使必须符合法律规定或者当事人间约定的条件（《合同法》中承揽合同定作人的随时解除权例外） .（3） 行使形成权的意思表示不得撤回。我国台湾地区民法第二百五十八条第三项规定：“解除契约之意思表示，不得撤销。”笔者认为，该条中的“撤销”实该为“撤回”。

　　注释：

　　[1 ] [20 ]申卫星。 形成权基本理论研究[A] . 梁慧星。 民商法论丛：30 卷[ C] . 法律出版社，2004 ：2 - 3 ；11.

　　[2 ] [29 ] [31 ]王泽鉴。 法学上之发现[A] . 民法学说与判例研究（四）[C].中国政法大学出版社，1998 ：1 - 25 ；98 - 99 ；99.

　　[3 ] [25 ]林诚二。 论形成权[A ] . 杨与龄。 民法总则争议问题研究[C] . 台湾五南图书出版公司，1998 ：89 - 90 ；74.

　　[4 ]韩忠谟。 法学绪论[M] . 中国政法大学出版社，2002 ：180 - 182.

　　[5 ]张俊浩。 民法学原理[M] . 中国政法大学出版社，2000 ：70.

　　[6 ] 李开国。 民法总则研究[M ] . 法律出版社，2003 ：94 - 95.

　　[7 ] [23 ]王利明。 民法总则研究[M] . 中国人民大学出版社，2003 ：219 - 235 ；224.

　　[8 ]王泽鉴。 民法总则[M] . 中国政法大学出版社，2002 ：87 - 88.

　　[9 ] [15 ] [21 ] [26 ] [ 27 ]芮沐。 民法法律行为理论之全部[M] . 中国政法大学出版社，2003 ：7 - 15 ；12 ；10 ；74 ；74.

　　[10 ]梅仲协。 民法要义[M] . 中国政法大学出版社，1998 ：35 - 36.

　　[11 ]郑玉波。 民法总则[M] . 法律出版社，2003 ：94 - 95.

　　[12 ]梁慧星。 民法总论[M] . 法律出版社，2001 ：79 - 82.

　　[13 ]黄立。 民法总则[M] . 中国政法大学出版社，2002 ：63.

　　[14 ] [ 16 ]汪渊智。 形成权利论初探[J ] . 中国法学，2003 ， （3） .

　　[17 ] [德]迪特尔。梅迪库斯。 德国民法总论[M] .邵建东译，法律出版社，2001 ：68.

　　[18 ]曾世雄。 民法总则之现在与未来[M] . 中国政法大学出版社，2001 ：20.

　　[19 ]刘得宽。 民法诸问题与新展望[M] . 中国政法大学出版社，2001 ：284.

　　[22 ] [24 ] [ 30 ] [ 德] 拉伦次。 德国民法通论（上册） [M ] . 王晓晔、邵建东等译，法律出版社， 2003 ：290 ；292 ；79.

　　[28 ] [德]考夫曼。 法律哲学[M] . 刘幸义等译，法律出版社，2004 ：160

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