“违宪审查”相关概念之分析(2)
2017-08-14 06:38
导读：“违宪审查”与“宪法诉讼”的区别在于，“宪法诉讼”首先是一种诉讼，即必须由法院进行，同时它还应当是一种专门诉讼；而“违宪审查”可能由专门
“违宪审查”与“宪法诉讼”的区别在于，“宪法诉讼”首先是一种诉讼，即必须由法院进行，同时它还应当是一种专门诉讼；而“违宪审查”可能由专门法院进行（如德国），也可能由普通法院进行（如美国），或由专门委员会（如法国）、权力机关（如中国）进行。因此，“违宪审查”包括“宪法诉讼”，“宪法诉讼”是“违宪审查”的一种。“宪法诉讼”必须严格按专门的诉讼程序进行，而“违宪审查”中的专门委员会审查、权力机关审查虽也有一定的程序，但往往不是诉讼程序，普通法院的违宪审查是按诉讼程序进行的，但又不是“专门”的宪法诉讼程序。在设置宪法法院的国家，“宪法诉讼”与“违宪审查”基本上是一回事，“违宪审查”以“宪法诉讼”的形式进行；在没有设置宪法法院的国家，其“违宪审查”有的是以普通诉讼附带进行审查，如美国；有的是以非诉讼的方式进行，如我国。从世界各国宪政的趋势来看，“宪法诉讼”可能成为“违宪审查”的主要形式。
三、违宪审查与宪法实施
有学者认为，宪法实施“是指宪法规范在现实生活中的贯彻落实，即将宪法文字上的、抽象的权利义务关系转化为现实生活中生动的、具体的权利义务关系”。⑧但这是从广义上来界定宪法实施，从这个意义上讲，宪法制定后由议会通过立法将其转化为具体法律规范，有关国家机关执行、适用这些法律，团体、公民遵守这些法律，都是在“实施”宪法。但这种广义上的宪法实施与法律实施有许多重合之处，而我们要探讨的是真正宪法意义上的“宪法实施”，那么，关于这种狭义的“宪法实施”的含义，又是什么呢？
1、“宪法实施”不包括“宪法监督”。“宪法实施”与“法的实施”有相似性，但又不能简单套用。依据法对“法的实施”的解释，“法的实施”包括“法的遵守”、“法的执行”、“法的适用”、“法的监督”。⑨笔者以为，“法的监督”应在“法的实施”之后，“法的监督”本身不应是“法的实施”的组成部分，因为总是先有实施行为，而后才有对该实施行为的监督，“法的实施”与“法的监督”是并列关系而不是包容关系。同理，宪法实施也不应包括宪法监督。宪法实施在前，宪法监督在后，宪法实施是第一步，宪法监督是第二步，没有实施也就无所谓监督，监督的对象是实施的行为，实施是监督的前提，没有实施监督就难以成立。
（转载自http://zw.nseac.coM科教作文网） 2、“宪法实施”不包括“宪法适用”。我国法理学界一般将“法的适用”界定为法在司法领域的适用，⑩有学者也因此将“宪法适用”界定为“司法机关对宪法的适用”⑾，笔者基本赞同此观点。即宪法适用是指司法机关对宪法条文的直接适用，它相当于司法的违宪审查，如德国式的宪法诉讼和美国式的普通诉讼附带违宪审查，这种“宪法适用”应属于“宪法监督”而不属于“宪法实施”的范畴。“宪法适用”是“宪法监督”的一种形式，它们都是对“宪法实施”状况的监督，如法院的违宪审查是在立法和行政机关实施了宪法以后，对这些实施行为是否符合宪法的审查，这种审查权从性质上说是监督权而不是实施权，是对其他机关作出实施行为后引发纠纷所做的裁判。并不是所有实施行为都会引发纠纷，事实上引发纠纷的往往是少数，因此，大多数事务由有权实施的机关实施后就成为定局，这些实施机关是真正的实权机关，只有少数实施行为引发纠纷后可能被裁决纠纷的机关修正或撤消。因此，就权力的效力来说，监督权往往因具有最终性而高于实施权；但就权力行使的频率而言，实施权通常因较多行使而大于监督权。
近年来在我国出现频率很高的“宪法司法化”一词，是指“宪法可以像其他法律法规一样进入司法程序，直接作为裁判案件的法律依据”⑿，它与“宪法适用”基本同义，二者同为司法机关依据司法程序对宪法的适用，即宪法在司法领域的直接运用。但这种直接运用应当是指司法的违宪审查，而不是所谓宪法司法化的“弱形式”（即“当立法未能对下法所规定的权利提供更具体保护时，宪法条文允许法院或宪政审查机构发展案例法，对权利提供独立的宪法保护。”⒀），也不是“由法院行使宪法的私权诉讼”，在具体案件中适用宪法以解决“宪法上的公民私权冲突”。⒁
