专利技术入股若干法律问题研究(2)
2017-09-06 03:11
导读：二、专利实施权能否作为股东投资入股的客体 专利实施权是派生于专利权的一种权利，它是专利权人通过签订专利实施许可合同将专利实施的权利让渡给
二、专利实施权能否作为股东投资入股的客体
专利实施权是派生于专利权的一种权利，它是专利权人通过签订专利实施许可合同将专利实施的权利让渡给他人，由他人享有实施专利的权利。通常，被许可实施的人要支付对价才能取得专利实施权，正因为专利实施权有被专利权人让渡给他人的特性，而且以专利实施权入股在手续上比专利权入股简便，因此，以专利实施权作资入股也就成为较为普遍的经济现象。以专利实施权入股有几个显著特征：（1）股东与专利权人是同一的，专利权人变更，则股东也变更。（2）股东保留专利权，而让渡专利实施权给被投资的企业作为企业设立时的注册资本。股东有维护专利权的义务。（3）股东以专利实施许可合同方式让渡专利实施权，专利实施权的内容由合同约定。可以约定普通许可方式的专利实施权，也可以以独占许可方式确定专利实施权的内容，而专利实施许可合同所指向的专利实施权转让不以登记和公告为要件。（4）专利权人让渡专利实施权可收取费用，而将应收取的费用作价入股，取得股东权。（5）专利实施权不具有直接的排除他人侵权的效力，必须以专利权人即股东的行使损害赔偿权力才能实现其权益。由于专利实施权入股具有可操作性，又被人们理解为以专利技术入股。因此，其合法性较少引起怀疑，我们认为，专利实施权不应成为股东投资入股的客体。
首先，专利实施权不是知识产权，而是以专利权作为客体的债权，以债权作为股东投资入股的客体没有法律依据。知识产权是对世权，而依据知识产权，权利人可以直接实施其权利，不需借助他人的帮助。对于他人的侵权行为，权利人可直接依据知识产权提起侵权之诉。而专利实施权是对人权，即专利实施权的义务人是专利权人，专利实施许可合同只对专利权人和专利实施被许可人有约束力。他人有生产、销售专利产品的侵权行为时，只能由专利权人行使损害赔偿请求，专利实施权人只能依据实施许可合同连带行使损害请求权。专利权是一种支配权，专利权人可直接实施专利技术，也可以将专利权进行处分，或转让于他人，或以专利实施许可合同方式允许他人实施专利技术，而专利实施权人只能自己在合同约定范围内实施专利技术，不能处分专利技术。由此可见，专利实施权在性质上属于债权，即以专利权为客体，以确定专利实施范围为内容的债权，债权是不能作为有限责任公司投资入股的客体。
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其次，以专利实施权投资入股的法律后果与公司法的规定相冲突，具体有以下几个方面：第一，公司法规定，股东转让股权须经其它股东同意，而专利权人以专利实施权入股，因其属于合同行为，而且该合同所转让的专利实施权又没有登记与公告作为公示方法，因此，专利权人若转让其专利权时，新的专利权人可能不知晓专利实施权已入股，这便形成新的专利权人与有专利实施权的被投资的公司形成利益冲突，解决这个冲突的结果，必然与法律相矛盾，如果将受让专利权人自然取代转让专利权入股东地位，则违反公司法有关股权转让须经其它股东同意，其它股东有优先购买股权的规定。如果允许原专利权人继续享有股东权，则专利实施权又脱离了专利权而存在，而这又与专利法相矛盾。第二，根据专利法的规定，专利权人可以与他人签订多个专利实施许可合同，这可能形成同一
