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论《联合国国际货物销售合同公约》与《国际商

2017-10-24 06:44 摘要：《国际商事合同通则》的诞生是国际同一合同法领域继1980年《联合国国际货物销售合同公约》以来又一重要成果,在很大程度上弥补了《公约》的不足,作为国际私法同一化运动的一项重要成果,对于国际商事合同制度的同一与协调将产生不可低估的。《国际商事合同通则》与《联合国国际货物销售合同公约》的性质是不同的，《国际商事合同通则》的性质虽很难界定，但很明显的是它不是公约。目前它的作用更主要的是为各国合同立法提供可供鉴戒的范本，而不是在国际商务活动中得到直接的适用。与《联合国国际货物销售合同公约》相比，《国际商事合同通则》适用范围更广泛,适用方式更灵活,更完整,具体规定更,在很多方面进行了与创新，因而可以视为是国际关于商事合同立法的新发展。
关键词：商事合同通则；国际同一私法协会；示范法

《联合国国际货物销售合同公约》（下称“公约”）与《国际商事合同通则》（下称“通则”）这两个国际文件的性质是不同的。由于公约明显可以称之为国际公约，而通则则很难将其回为国际法律文件传统分类的任何一种。自1988年生效以来，公约已经得到包括全部主要贸易国（但日本除外）在内的五十多个国家批准。然而一个公约的成功不仅在于它的批准和加进国的数目还包括公约生效后在一特定缔约国的适用。这方面的主要是国际贸易的双方是否确实同意公约适用于他们的交易合同中。实践表明公约在适应社会、技术和变化的过程中碰到了一定的困难，如何在国际领域内同一适用是公约面临的最大题目。本文主要从这两个文件的性质特征和适用范围方面往返答以下两个题目：这两个文件是对立、并存抑或互补？商事合同通则是否对销售合同公约进行了发展与创新？其中两个文件的不同适用范围是本文关注的焦点。

一 ： 二个文件的性质-对国际的立法的重述
销售合同公约与商事合同通则究竟是什么关系？尤其在销售合同公约已经取得相当的成功时，国际同一私法协会何以要倡导编辑商事合同通则？并且，二者的并存，难道没有造成混乱与重复的危险吗？ 我以为，要明确回答这个题目，需要从它们形成的历程进手。1980年销售合同公约的通过，是从1929年开始持续50年多年工作的终点。从一开始，所设想的就是具有拘束力的同一规则。原因是在当时，法律实证主义即将法等同于国家法的教条占支配的地位。其结果，法律同一的全部尝试，不得不采取了先在国际的层面达成合意，然后再纳进各国的国内法体系的同一立法形式。 1964年的两个海牙条约-《关于国际货物销售的同一公约》（ULIS）和《关于国际货物销售合同成立的同一法公约》（ULF）-尽管在数十年间付出了极大的努力，也未能取得成功。仅仅被九个国家批准，而其中七个是西欧国家。1968年联合国新设立的联合国贸易法委员会（UNCITRAL）开始工作之时，基本的选择是预备有拘束力的规范。当时，之所以坚持此立法方式，也有新的根据。由于随着多个社会主义国家的诞生和第三世界的兴起，法的同一化进程，已经不再局限于比较少数的具有单一经济社会结构的国家，东欧的社会主义国家及所谓第三世界的新自主国家也参与了进来。这些国家几乎都具有的共同特征是严格的中心集权化的计划经济。假如这些国家打算参加国际贸易交易的话，必须就对外的交易关系制定特别的规则。特别是，有必要认可本国的经济主体，享有与来自市场经济诸国的竞争对手基本相同的契约自由。这些特别的法律制度，无论由本国单方面制定，或者由国际层面就国际买卖契约的场合达成合意，都必须通过立法的方式。但是，联合国贸易法委员会选择同一的立法方式的结果，不可避免地缩小了起草者的行动范围。由于参加交涉的各国法律传统的差异及各国社会经济构造的不同，导致了某个题目被从最初设想的规范对象中排除出往。关于其他很多事项，是就对立的意见作妥协处理的结果，只能将该题目以或多或少没有解决的形态遗留下来。其结果，导致销售合同公约中存在若干重要的漏洞，适用范围狭窄，还有不少规定的意思含混不明。公约仅适用于国际货物销售合同，一些很重要的交易类型被排除在公约之外。公约的适用反映了国际贸易中有形贸易内容，而服务贸易被明显排除于适用范围之外，对于知识产权则更无涉及，甚至一些易于引起争议的货物也被排除于公约适用范围之外。如销售合同公约昭示，关于契约的有效性、契约可能对所售货物所有权的影响（见第4条）、 货物造成买主及其他人死亡或人身伤害时出卖人的责任（见第5条），不适用该销售合同公约。还有一些规定，使用了极端含混、不明确的词语，掩盖了实质上什么合意也未达成的事实（见涉及遵守老实信用的第7条1款、根本违反合同的第25条、关于收取迟延的金钱的利息的权利的第78条）。