正当防卫与防卫过当的认定与适用律毕业论文(4)
2017-10-31 06:27
导读：（3）要看正当防卫所保护的权益性质。正当权益在法律上是同等的，均受法律保护。但在防卫过当量刑时，应加以考虑。防卫行为保护的是公共利益或他
（3）要看正当防卫所保护的权益性质。正当权益在法律上是同等的，均受法律保护。但在防卫过当量刑时，应加以考虑。防卫行为保护的是公共利益或他人利益同保证个人利益应有所区别，保护重大利益与较小利益加以区别，前者较之后者应更轻些。
（4）要看社会效果。正当防卫制度是为维护正当权益，制止犯罪而设立的。而防卫过当是由防卫引起的，因此，群众也往往抱有同情感，社会***表示支持。为了不挫伤群众同违法犯罪斗争的积极性，格外从宽一些。但在对过当行为追究时，却应因案制宜。对完全出于社会正义感、道德感，积极同犯罪斗争的，应当得到大力支持，假如不加区分是不适宜的，而且也有悖于立法本意。做到即不挫伤公民正当防卫的积极性，又能维护社会主义法制的严厉性。基于上述分析，由于防卫过当是由正当防卫演变而来，是由防卫行为逾越了正当防卫的界线，因此，不论是其主观上防卫意图，还是客观上的实际行为，都具有公道的防卫性质，具有很大的可理解性和可非难性，因此，我国刑法防卫过当的实质要件中要求必须是“明显”越过必要限度造成“重大”损害的才可定为防卫过当，否则，不能以防卫过当来定性处罚。即使定为防卫过当，法律又明确规定应当减轻或者免除处罚。这又从另一方面反映了刑罚权对防卫过当在作为犯罪处理时的宽容态度。
5、防卫过当的表现形式
根据防卫过当的概念，防卫过当的表现形式是行为过当与结果过当的同一，仅有行为过当或仅有结果过当均不能构成防卫过当。在审判实践中，要正确把握防卫是否过当，要紧扣两个环节，正确理解和认定两者这间的关系。首先，对立法关于防卫行为限度与结果限度的理解应是一致的，行为限度是明显超过必要限度的重大损害行为，结果限度就应是重大损害结果。其次，行为过当并不意味着结果就一定过当。反之亦然。例如，防卫人采取剥夺侵害人生命的防卫，用刀向侵害人心脏猛刺；根据当时的防卫需要是不应采取剥夺侵害人生命的方法防卫时，防卫表现为行为过当。可是在防卫人刺出后，侵害人忙用手挡，只将侵害人胳膊刺伤，行为过当的结果并未产生。因此，结果并不过当，相反，防卫人采取伤害的方法防卫，如用木棒猛击侵害人头部，根据当时防卫需要时必须的，但由于用力过猛，致被害人死亡。这时防卫仅表现为结果过当，而行为不过当。这也并不意味否认过失防卫过当。不能把过失防卫过当和结果过当混为一谈。过失防卫过当指防卫人应当预见所实施的防卫行为不是制止不法侵害所必须的，可能造成不应有的后果，由于疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，而实施这种行为，以致发生这种结果。可见，过失防卫过当的行为和结果都是过当的，防卫人在主观上具有过失的罪过。而单纯结果过当是行为并不过当，主观上亦不存在罪过。
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关于这个，在司法实践中不比较混乱。有的把防卫过当致人死亡的，定为故意伤害（致人死亡）罪，防卫过当致人伤害的，定为故意伤害罪，也偶有定为故意杀人罪或过失犯罪的。这里本人同意阴剑峰先生著述的观点，应当定为“防卫过当致人伤害罪”或“防卫过当致人死亡罪”。这样才把防卫与正当防卫有机地联系起来，才不至于把前期的正当防卫与后期的过当行为脱节，才不至于把因当防卫限度题目一下子滑向了似乎与正当防卫毫无边际的其他犯罪行列之中，才不至于现实生活中试图见义勇为者行使正当防卫权时举期不定、忧心重重，担心自己是否会违法犯罪，锒铛人狱。
在今后的司法实践和现实生活中，要牢牢把握正当防卫过当的内在联第与区别，充分考虑防卫维护的是本人利益还是国家、公共利益及他人正当权益，所过当人罪过形式是过失，还是间接故意，所得以保护的权益是大还是小等诸多因素结合起来考虑，并严格按照“应当减轻或免除处罚”的原则进行量刑，从而更好发挥我国正当防卫制度的应有作用，更好地发挥我国正当防卫权的巨大的效能，更好地激励广至公民拿起法律赋予的正当防卫权，果断地打击犯罪，惩办不法分子，保卫法律神圣尊严，弘扬社会正气，促进我国***与法制建设的蓬勃，从而大力推进依法治国步伐，在实现中华民族伟大复兴的宏伟事业中建功产业。
