软法律：原生态法学研究的理论金矿律毕业论(4)
2017-11-08 04:29
导读：法学概念，尤其是核心概念的确立，在研究范式中具有关键的作用，它往往是学术思维之网上的纲领性纽结，是其他相关概念和命题的原点。窃以为，固然
法学概念，尤其是核心概念的确立，在研究范式中具有关键的作用，它往往是学术思维之网上的纲领性纽结，是其他相关概念和命题的原点。窃以为，固然上面的几个名词都或多或少地体现了软法律现象的内涵和外延，但是，只有使用“软法”或者“软法律”这样的术语，才能够充分反映和体现与这一名词相对应的法学研究领域的涵盖性、抽象性与普及性的。我的理由主要有四：首先，软法律一词存在明确的学术对应概念，它向上对应硬法律概念，向下对应民间法/习惯法概念，向外对应潜规则概念，向内对应法律渊源概念，法学研究者是可以直接看出软法律在各种概念之间的独占“座位”的，这种对应关系使得软法律研究中的分类性思维更加缜密、细致、严谨和科学了，也使得学术上特有的区分技术得到了深进的运用。其次，这一术语本来就是土生土长的，或者说，它本来就是属于汉语语境的，是被发现的而不是学者生造的，假如我们在互联网上搜索一下这个名词，就会发现它已经存在于中国社会语境之中了。并且，更重要的是，由于现实语境中的词义和学者所理解的词义是大体兼容的，因此在展示和传播研究成果的时候，这一术语的使用不会引起公众的误解，不至于出现那种“法人”一词长期被公众误解的尴尬局面。换一句话说，对于这个术语，社会***和公众在自己的经验范围内特别轻易理解和搞懂，因此，从
传播学角度来看，这个术语相对其他术语来说，是一个最优传播符号。第三，更加重要的是，被该术语所包含和所发散的信息表明，软法律就是法律！作为一个能指符号，它的所指是非常清楚和明确的：软法律不是其他任何不附加国家含义和强制力含义的社会规范。所以，它是个完整的和纯粹的法学术语，而其他的名词，从所包含和发散的信息来看，或者是轻易发生信息混淆的，或者是信息边沿残缺的，或者是轻易在传播中导致含义衰减或者散射的，因此，我以为：其他名词不可取。最后，就方面的词源而言，软法律在英文当中被称为soft law,作为与hard law的对称性概念而存在，其英文含义和信息也基本与汉语含义和信息重迭。这样一来，在
国际法学交流和学术对话的场合，也是很轻易被外国同行听懂和理解的。所以，这个概念是自然优美和科学的——也是一个罕见的“学术好词”！
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以上是积极的理论价值，那么，消极的价值在哪里呢？首先，软法律的研究，对上下两个板块的研究领域，无论在价值论、还是本体论，都是既吸收又批判的，吸收固然可喜，批判则有可能打乱其他两个板块的阵脚，导致学科的紊乱和理论争叫上的“烽烟四起”。其次，法学研究精英学者多年来（差未几有100年了）已经习惯于追随西方学术思想谱系开展研究，忽然的转换可能导致大家的不适应，尤其是重读文化的能力遗忘，可能使得研究能力减弱。同时，原有的学术成果要接受新学术板块的打量和观察，也可能对已有成果造成冲击。
四、学科论的回回、丰富与
软研究的基本态度方法是中庸的，它注重查找和描述那种学意义上的“中间的多数”现象，这就决定了这种研究必须使用多种研究方法和工具。
首先，是传统的法工具。包括
马克思主义哲学在内的法哲学，是分析和回答社会中法律的主导性工具，法哲学夸大对现象和经验的发现与回纳，从中抽象出人类共叫，建立假设，然后在假设的基础上进行分析和回答。的法学研究，法哲学方法使用未几，甚至边沿化，这是不正常的。假如说，西方社会由于其后的渐显，而导致哈贝马斯所说的“哲学的失效”，那么，中国的法治活动，固然话语基本来自西方，但是社会价值观念却是中西结合的，法律制度也是混合与杂芜的（比如软法律的存在就是一例），不象西方法律制度那样基本清楚和分明，所以，尽管哲学在西方的学术研究中可能“失效”，但是在中国却是恰好需要，尤其是中国社会哲学的中庸、***、包容性特色更是有助于寻找法治建设中的社会共叫，因此对软法律研究是有效的。
