软法律：原生态法学研究的理论金矿律毕业论
2017-11-08 04:29
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对于法学来说，2005年
对于法学来说，2005年12月8日可能是一个比较重要的日子，由罗豪才教授和姜明安教授主张和主持的
北京大学法学院“软法研究中心”在这一天成立。我个人的感觉是：这可能成为中国法学学术研究的一个转折点或者里程碑。
由于这也许意味着中国原生态法学研究的发生和起步。
一、 什么是中国原生态法学研究？
这是我个人在参加会议期间，在脑海里所闪现的一个比较朦胧的概念或者符号，它大体上是指那种从实际的中国法制/法治实践活动中生长起来的法学论说活动及其学术成果，它的基本学术使命是在描述视野里寻找中国法制/法治建设的本土资源，发现并查找实际的法律命题，在实证的场景内进行学术反思和互辩，剥离出我国现存法律现象的背后之理，形成关于社会共叫的学术假设，并以这些假设指导中国的法制/法治实践，终极为建设社会主义法治国家指明出路。
原生态法学研究应该具备的要素有：首先，研究者较少甚至基本可以没有受到除正规汉语法学教材之外的西学家学术思想的和熏陶，他/她的法制/法治价值观念可能是西方化的，但是他/她的学术价值追求却完全是中国化的；其次，研究者的研究对象或者说研究课题都是来自真正的法律生活的，往往关注社会热门题目；第三；研究者具有强烈的“中国题目”意识，有类似于美国法学家弗里德曼那样敏锐的法律现象洞察力，经常习惯站在法律或者法学的态度上对社会现象进行提问，并把这种提问内化为学术研究和写作的动力；第四，研究者的研究方法是中国式样的，这一点是核心，他/她往往按照中国人的传统思维方式研究、考虑、讨论和表达自己的学术思想，固然他/她也注重和研究西方的法学，但是从来不盲从和迷信，而是“中学为体、西学为用”的；第五，研究者往往比较注重对实际存在的法律题目进行各种角度的整体评判，或者直接进行类似于西方中最有意思的“思想实验”，将自己本人也当作自己学术研究的对象，比如：他/她经常会问自己：“假如我是他/她/它/他们/她们/它们，我会怎么样？”第六，研究者比较喜欢搜集一手资料或者“灰色”①，在文献综述和分析的基础上形成原创性较强的结论和对策建议；第七，研究者本人或者有从事法律实际工作的经历，象一个有临床经验的医学教授一样；或者固然没有实际工作经验，但是却具有强烈注重社会实践的学术态度。最后，原生态法学研究的学术队伍构成是：主体是经常参与社会法制/法治实践活动的或者对实践有爱好的法学专业研究职员，辅助者是对理论研究感爱好的法学专业学生，外围研究者可能来自非专业的法学爱好者，甚至来自其他社会科学研究领域。
（科教范文网http://fw.ΝsΕΑc.com编辑） 二、 为什么说软法律研究意味着中国原生态法学研究的起步？
诚如会议新闻稿所说：“对于很多人而言，软法研究是法学研究中一片新的领域，软法的提法也非常新鲜。”
而对于研究者而言，软法不仅仅是大量存在的，而且就发生在我们四周，它几乎天天都会闯进我们的视线：
——那位在斑马线旁边拿着小红旗指挥的退休工人不是***，谁给他/她执法的权力？他/她背后的支撑规则究竟是什么？
——消费者协会发布消费警示公告，受到警告的商家不能就此向法院提起诉讼，那么这警示公告是不是法律？
——党组织和行政机关联合发布文件是国家认可的，并立即被国家现实的强制力保障着执行了，那不是法律吗？
——甚至，有些城市的市民只要拍到交通违章的照片，就可以往政府换取金钱，政府拿着照片处罚司机，执法效率极高却执法本钱极低！以至于有市民专门以此为业。那么，究竟是谁在办案子？
——法院的支付令程序规定、关于“凡是知道案件情况的公民都有作证义务”的规定、各种法典里面的序言、宣示性条款，它们是实在的法律规范吗？
——我们所加进的各种国际公约、大量的国际条约、国际贸易惯例是不是被国家认可的国内软法律？
