对瑕疵设立的概述律毕业论文(2)
2013-08-15 01:19
导读：公司瑕疵设立区别否认主义，是指当公司设立存在法定瑕疵时，原则上区别公司类型和瑕疵类型，分别采取宣告公司无效或撤销公司的办法予以处理。[1
公司瑕疵设立区别否认主义，是指当公司设立存在法定瑕疵时，原则上区别公司类型和瑕疵类型，分别采取宣告公司无效或撤销公司的办法予以处理。[1]采取这一立法态度的国家主要以日本、韩国最为典型。根据日本《商法》第136条、第140条、第141条、第147条和第428条的规定，日本区分公司类型和瑕疵类型对公司瑕疵设立的问题分别处理：对于无限公司、两合公司和有限公司，若存在瑕疵，可分别情形宣告公司设立无效或撤销公司设立；对于存在设立瑕疵的股份有限公司则只可以宣告公司无效，诉讼时效为2年。[2]如果股东明知设立公司对债权人有害仍然设立公司，则债权人可以请求撤销公司。[3]由于韩国商法系效仿日本，所以在处理公司瑕疵设立问题上也采取公司瑕疵设立区别否认主义。但是在具体操作上，与日本稍有区别。根据韩国《商法典》第185条，韩国《民法》第107、108条的规定，在无限公司、两合公司和有限公司中，对于章程记载事项不全、设立登记无效等客观性瑕疵，只能主张公司设立无效；而对于主观性瑕疵则根据其内容，可主张公司瑕疵设立无效或公司瑕疵设立可撤销。[4]对于股份有限公司而言，只有存在违反强行法规定或违反股份有限公司本质的瑕疵时，才能主张公司设立无效。韩国《商法典》第552条第1款规定：“关于公司设立的无效，限于社员、董事、及监事，关于设立的于取消，限于有其取消权者（如债权人），自公司成立之日起两年内，只能以诉讼来主张之”。[5]该条规定说明，对于公司瑕疵设立无效或可撤销，只能通过诉讼程序进行，足见其态度之谨慎。
公司瑕疵设立撤销主义，是指公司在登记成立以后，发现其设立过程中存在不符合法律规定的条件或程序的情形，法定机关予以撤销，使其法人资格归于消灭的情形。我国台湾地区对公司瑕疵设立采撤销主义，该地区公司法对公司瑕疵设立并无宣告无效之规定，[1]也未明确规定公司设立瑕疵诉讼，而是授权主管部门以撤销公司设立的方式行使这一职权。至于利害关系人能否对有瑕疵之公司提起瑕疵设立之诉，理论上仍有争议，但多
数学者持否定意见。[2]
