从解释论看物权行为与中国民法律毕业论文(5)
2017-10-25 03:12
导读：第五，把《民法通则》第72条第2款、《合同法》第133条的规定，解释为我国现行法承认了物权合意乃至物权行为，从比较法的角度看，确实牵强。1922年1
第五，把《民法通则》第72条第2款、《合同法》第133条的规定，解释为我国现行法承认了物权合意乃至物权行为，从比较法的角度看，确实牵强。1922年10月31日通过的前《苏俄民法典》第66条规定：“物的所有权，依让与人与受让人间所缔订之契约而移转。对于特定物，自缔订契约之时起，受让人取得所有权，关于依种类规定之物（以数目、重量、长度之物），自其交付之时起，受让人取得所有权。”〔23〕此处所谓契约是物权契约还是债权契约？答曰：“买卖合同的法律后果，是出卖的财产的所有权由卖主转移给买主”〔24〕“把出卖的财产底所有权由出卖人移转给买受人，或是在国家机关之间的契约上把占有、使用及处分权移转，这就是买卖契约的决定性的特征。”〔25〕1964年10月1日起实施的前《苏俄民法典》承继了1922年前《苏俄民法典》第66条的基本思想，只是在需要登记的场合做了些修正。它于第135条规定，按合同取得财产的所有权，假如法律或者合同没有其他规定，自财物交付之时起产生。假如关于转让物的合同须要登记，则所有权自登记之时产生。此处“作为所有权产生根据之一的这类合同，例如有买卖合同、供给及其他中介商品交换行为的合同。”〔26〕这表明是“债权合同”而非物权合同。此处“假如关于转让物的合同须要登记，则所有权自登记之时产生。”不是对“债权合同”引起物权变动的抛弃，而是出于公示和保护交易安全的需要，将此类物权变动的法律事实完善为“债权合同”加上登记。前苏联的民法著述在法律行为理论中不提物权行为的概念，也无物权行为的类型，〔27〕也佐证着其法律所谓合同引起标的物所有权移转，是指“债权合同”引起所有权的变动。上述结论得到了下述事实的印证：一是否定私有制民法的思潮盛行，列宁曾经指出，将罗马法典运用到苏维埃民事法律关系上是不可容忍的。〔28〕二是前“苏联法背离罗马法系的传统，不接受物权概念。”〔29〕其民法学说以为，将民事权利区分为尽对权和相对权，物权和债权，是以罗马法为根据的资产阶级民法所通用的。……资产阶级法律中典型的物权-质权，在苏维埃法律的大多数场合下没有物权的性质。〔30〕连物权概念都抛弃的民法，很难想象还能承认物权行为。三是前苏联的民法把公证、登记作为某些买卖、租赁等合同的生效要件。〔31〕在这里，应该进行登记的恰正是合同本身，而不是合同的标的物。〔32〕住宅买卖合同只有在登记之后才以为已经订立。〔33〕这显然是把公证、登记作为了买卖合同等债权行为的生效要件，有的称之为成立要件，而不是物权变动的生效要件。假如承认了物权行为的话，显然应当是登记为标的物所有权移转的生效要件，登记与否不影响买卖等合同的效力。四是前苏联的民法著述在法律行为部分不提物权行为，假如前苏联民法承认了物权行为，其教科书的法律行为部分不作出反映是不正常的。五是有的前苏联的学者主张，构建苏联民法典时，法律行为一章的规定，应当包括在债编里面。〔34〕
（科教作文网http://zw.ΝsΕAc.com发布） 这种模式首先影响到前东欧的一些国家的立法，前捷克斯洛伐克、前保加利亚、前波兰在民事立法方面都运用了苏联的丰富经验。〔35〕如1950年的前捷克民法典第111条关于“特定物所有权之移转，如契约未作其他规定或未有其他特别命令之规定，根据契约本身。如系非特定物，则所有权之移转必须实行交付该物”的规定，与1922年的前《苏俄民法典》第66条的规定如出一辙。1964年的前捷克斯洛伐克民法典第134条，1975年的前德意志***共和国民法典第26条，1977年重新颁布的前匈牙利民法典第117条，都仿效前《苏俄民法典》的规定。〔36〕1951年的前保加利亚财产法第77条关于“所有权因法定契约、时效或其他法律所定之方法而取得之”的规定，在精神上也与前《苏俄民法典》第66条的规定大同小异。再***《民法通则》第72条第2款的规定：“按照合同或者其他正当方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”《合同法》第133条的规定几乎是其翻版，它们的基本精神甚至于大部分表述都相同于前《苏俄民法典》关于种类物所有权移转的规定。
