论根本违约与合同解除的关系律毕业论文(3)
2017-11-02 02:26
导读：由于《公约》规定必须具备两个条件才构成根本违约，这就严格限定了根本违约的构成。由于根本违约从上说等同于不履约，［（３）ｄ］《公约》又严格
由于《公约》规定必须具备两个条件才构成根本违约，这就严格限定了根本违约的构成。由于根本违约从上说等同于不履约，［（３）ｄ］《公约》又严格规定了根本违约的构成，这与《公约》第４９条、第６４条的规定是相矛盾的，对根本违约规定严格的构成要件，有时会限制非违约方的权利。例如，违约人对结果的预知程度在不同的案件中是不同的，倘若违约人对结果的预知很少，甚至根本没有预知，而违约的结果实际上造成重大损害，在此情况下，由于违约方的行为不构成根本违约，则非违约方仍必须受已被严重违反的合同的拘束，尽管合同的履行对他已经没有意义，也不能解除合同、这显然不妥。所以在此情况下，仅答应非违约方获得损害赔偿，实际履行等救济是不公道的。至于违约人能否预见，那是一个过错程度，不应到解除权的实际行使。所以《公约》规定的双重要件，不如德国法仅以违约的后果为标准以及美国《同一商法典》仅根据具体违约程度来确定是否可解除合同，更有利于保护债权人。
我国《
涉外合同法》第２９条规定：“一方违反合同，以致严重影响订立合同所期看的经济利益”，“在合同约定的期限没有履行合同，在被答应推尺履行的公道期限内仍未履行”，另一方则可解除合同。与《公约》的规定相比，具有如下几点区别：第一，它对根本违约的判定标准不如《公约》那么严格，没有使用预见性来限定根本违约的构成，而只是夸大了违约结果的严重性可以成为认定根本违约的标准。这实际上是抛弃了主观标准，减少了因主观标准的参与而造成的在确定根本违约方面的随意性现象以及对债权人保护不利的因素。第二，在违约的严重性的判定上，我国法律没有采纳《公约》所规定的一些标准，如没有使用“实际上”剥夺另一方根据合同规定有权期待得到的东西，而只是采用了“严重影响”的概念来夸大违约结果的严重性，这就使判定根本违约的标准更为宽松。总之，我国法律的规定没有采纳《公约》对根本违约的限定，从而赋予清偿权人更为广泛的解除合同的权利。
（科教作文网http://zw.ΝsΕAc.com发布） 除《涉外经济合同法》的规定以外，其他的有关合同法律、法规并没有对根本违约作出规定，这是否意味着根本违约的规则仅适用于涉外经济合同而不适用国内经济合同？我们以为，从现行法律的规定来说，只能作这种理解，［（４）ｄ］但此种情况确实反映了我国合同立法的缺陷。根本违约制度作为答应和限定债权人在债务人违约的情况下解除合同的重要规则，是维护合同纪律、保护交易安全的重要措施，其适用范围应具有普遍性。在当前的司法实践中，一方在另一方仅具有稍微违约的情况下，随意解除合同、滥用解除权，使很多本来可以遵守并履行的合同被宣告废除，或使一些本来可以协商解决的纠纷进一步扩大，这些现象在很大程度上与我国缺乏完备的、普遍适用的根本违约规则是有关系的。因此，应扩大适用根本违约的规则。
那么，根本违约与合同的解除是什么关系呢？一般来说，违约造成的损害后果，乃是损害赔偿责任适用的条件，也是确定损害赔偿数额的依据，因此，违约的损害后果是与损害赔偿密切联系在一起的。然而，它与解除合同是否发生联系？一种流行的观点以为，根本违约制度突出违约后果对责任的影响，旨在于答应受害人寻求解除合同的补救方式。由于在一方违约以后，受害人仅接受损害赔偿是不公平的，假如受害人不愿继续保持合同的效力，则应答应受害人解除合同，而根本违约则旨在于确定答应合同被废除的情况、给予受害人解除合同的机会。［（１）ｅ］我们以为，这一看法是不无道理的。根本违约制度的出发点是：由于违约行为所造成的后果（包括损害后果）的严重性，使债权人订立合同的目的不能达到，这样合同的存在对债权人来说已不具有实质意义，合同即使在以后能够被遵守，债权人的目的仍不能达到，因此应答应债权人宣告合同解除，从而使其从已被严重违反的合同中解脱出来，所以，根本违约制度明确了解除合同作为一种特殊的补救方式所适用的条件。同时，由于在很多国家的合同法中，对解除合同的适用情况规定得极为分散，在各类违约形态中都可以适用解除合同，这就需要为解除合同规定同一的、明确的条件，而根本违约制度则旨在解决这一题目。
