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共同海损与过失律毕业论文

2017-11-10 04:01 摘 要：结合国际上处理共同海损与各方当事人之间过失的不同立法例，阐述了共同海损的成立、理算以及分摊与过失之间的关系。

关键词：共同海损 过失

　　共同海损是海商法中最为古老最具特色的制度之一。是“一人为大家做出的牺牲由大家分摊”的“同船共济”精神在上的直接表现形式。其目的是为了保障海上人身和财产的安全，鼓励船长在船货面临危险时积极采取措施使船货尽早脱离危险，并基于公平原则要求各受益方分摊由于采取此项措施而带来的损失的法律制度。

在海上航行过程中，引起海损的原因是各种各样的，可以是灾难、意外事故也可以是有关方的过失所引起。假如是由于自然灾难或意外事故致使船舶、货物和船上其他财产遭遇共同危险，为此采取措施造成的牺牲和用度支出，属于共同海损当属无疑。但是假如引起船货和其它财产遭遇的共同危险是由有关方的过失引起的，是否会构成共同海损，是否需要进行理算并要求各方当事人分摊损失，这在国际上主要有两种模式。一是无论发生危险的原因是什么，只要危险客观存在且威胁到船舶、货物和其他财产的共同安全，船长即可采取措施使船货脱离危险。因此产生的损失都可以作为共同海损，不过失方要求理算并分摊共同海损的权利，但是，非过失方或者过失方可以就此项过失提出赔偿请求或者进行抗辩。另一种模式则以为共同海损是否成立，应以原因和结果不能分割为条件。下面将详述之。

一、共同海损与过失的立法模式

《1994年约克－安特卫普规则》采用了第一种模式，这也是尽大多数国家所采纳的模式。其中字母规则D规定“引起共同海损特殊牺牲、特殊用度的事故，可能是由航程中一方的过失造成的，不影响该方要求分摊共同海损的权利；但是，非过失方或者过失方可以就此项过失提出赔偿请求或者进行抗辩。”上述规定应当从两个层面往理解： （科教范文网http://fw.nseac.com）

1.过失不影响共同海损的成立，共同海损的理算不考虑过失。共同海损成立及理算与共同海损分摊是两个层面或两个阶段的题目，不可彼此混淆。只要符合上文所述的共同海损成立条件，即可公布共同海损并请求理算，此时并不考虑对引发共同海损的直接原因的法律定性，即不考虑是意外事故还是承运人可免责或不可免责过失引发共同海损。也就是说共同海损理算与过失责任确认分开处理的原则。实践中，即使船方怀疑共同海损事故是其自身不能免责的过失所致，仍可公布共同海损，并申请共同海损理算，而将过失责任的认定赋予法院或仲裁机构裁决。

2.假如在共同海损分摊之时或之前，海损事故的原因能够确定是由一方不可以免责的过失所引起的，其它非过失方就无须参与分摊共同海损损失，还可以向过失方要求赔偿损失；假如海损事故的原因是由可以免责的过失引起的，其它非过失方应当参与分摊共同海损。假如在分摊之时或之前，不能确定海损事故是由哪方过失所引起，则不影响各方分摊。事后有关事故发生的原因假如被认定为是某方不能免责的过失所引起，则其它已经参与分摊的各方有权就已经分摊的共同海损连同事故造成的损失，向该过失方追偿。

法律之所以这样规定的理由主要是：1）共同海损是独立于运输合同的一种特殊法律制度，假如承运人未能履行合同义务，不论其有无过错，也不论其过失属于免责还是不能免责，均不应改变共同海损行为固有的性质。另外固然共同海损的成立、理算、分摊并非取决于产生共同海损事故的原因，但是，并不妨碍非过失方与过失方就此项过失提出索赔和抗辩。[1]2）进行共同海损理算的理算机构和理算师属于民间机构和民间人士，既不是仲裁员，也不是法官，无权就航程中的过失责任题目进行决定。3）将共同海损理算与过失责任认定分开，旨在避免共同海损各有关方因事故责任争执而引起扩大财产损失，增加不必要的理算迟延。 [1]4）即使承运人对于共同海损事故具有不能免责的过失，承运人出于保险索赔目的仍然需要理算。根据船壳险，假如承运人对于船舶不适航不属于明知故犯，保险公司仍负责赔偿船舶的共同海损牺牲以及船舶应分摊的共同海损用度，因此，共同海损理算是必要的。最后，对于货方公道拒尽分摊的金额，船东一般可以取得船东保赔协会赔偿，为此也应进行共同海损理算。[2]