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著作权扩张及其缘由透视律毕业论文(10)

2017-11-14 06:44
　　根据激励与接近之间平衡范式来熟悉著作权扩张的正当性，我们始终需要留意到在著作权扩张中平衡机制的“两端”：著作权扩张作为对增加作品创作的激励和由此带来的对作品接近的进一步限制。扩大著作权的保护范围增加了原创作者创作作品的激励，并会导致更多的这类作品的产生。然而，扩大著作权的保护范围也限制了对这类作品的接近：可以是通过进步价格，特别是限制了他人在创作自己的作品时可以利用的素材。对作品接近的进一步限制可以以为是扩张著作权的必要代价。但这种限制也必须控制在一定范围之内，否则著作权的扩张将构成不适当的扩张，甚至构成对作品的不适当垄断，从而会使激励与接近之间处于失衡状态。
2.著作权扩张、激励与接近之间平衡范式与著作权法的利益平衡机制
　　（1）著作权扩张和激励与接近之间平衡范式的互动关系
　　著作权保护对于作者创作作品具有经济上的激励效果，著作权的扩张则会强化这种效果。对这种激励效果的熟悉，还可以从著作权在扩张后对后续作品创作的影响来理解，正如熟悉著作权扩张对作品接近的影响可以从对后续作品的创作影响来分析一样。作品的创作是一种带有文化继续性质的活动，即智力作品的创作离不开对先前作品的利用。这种利用的自由程度却与著作权保护程度有很大关系。著作权的保护程度越高，或者说扩张著作权的力度越大，著作权法容许后续作者复制早先作者作品的程度就越小。后续作者为了避免著作权侵权的风险，在创作后续作品时将尽量避免与其相似，由于与早先作品越不相似，侵权的风险就越小。同时，著作权扩张的幅度越大，后续作品作者挖掘早先作品的能力就越受到限制。从著作权经济学角度看，它会使后续作者为生产竞争性作品而需要投进越来越多的本钱，增加后续作者为了补偿其投资的竞争性作品的交易本钱。并且，著作权的扩张程度越大，后续作品作者创作早先著作权作品的完全替换品的能力也将变得越来越弱;但相应地，原创作者对其特定的著作权作品的市场控制力将增加。因此，著作权之扩张增加了作者期看从出版他的作品中所获得的回报，同时对原创作品的创作提供了刺激。[23]当然，著作权以及著作权的扩张对作品经济上回报的刺激不即是著作权自然会对原创的作品确保一定的利润，由于它仅仅是增加了作品获得利润的机会。
　　再看著作权扩张的另一端，即著作权扩张对接近的影响。技术的发展增加了使用作品的新的方式，有利于知识和信息的自由活动。在这个意义上说，技术的发展增加了对作品接近的可能性。接近作品途径的急速增加正是著作权扩张的正当原因之一。然而，扩张著作权是具有本钱的。其主要本钱是，它可能潜伏地限制对现行作品或未来原创作者作品的接近。著作权的扩张会对后续作品的创作产生直接影响;在著作权过度扩张时，甚至会成为对他人后续作品创作严重的不利影响。由于，通过限制后续作者重新使用受著作权保护的一些因素来扩大著作权的保护范围，损害了为创作未来作品而需要接近作品一些因素的使用人的利益。而且，通过增加与著作权作品相关的市场力，扩大著作权保护可能会危及对该著作权作品本身的接近。
　　也就是说，著作权保护的扩大可能会影响到对未来作品一些必要接近，从而限制了这类作品的创作。有学者分析了这种情况的三个表现：[24]一是，即使不进行复制，后续作者仍然需要重新使用以前出现在著作权作品中的一些因素。[25]随着著作权法将作品中越来越多的部分作为先前作者的专有财产，著作权扩张有可能导致不适当垄断的危险。后续作品作者为了避免侵权的风险，将不得不仔细考虑早先作品的相似性以避免与早先作品相似，或者需要从早先作者那里获得使用类似资料的许可证。[26]搜寻是要付出本钱的，而搜寻本钱连同避免实质性相似或者获得许可的本钱可能会使未来作者自由发挥自己的创造性空间变得即使不是不可能，也会变得比较困难。二是，著作权保护的扩展也可能会抑制一些创造性的努力，如模仿而产生的作品就是一个典型例子。模仿显然需要建立在已有作品的基础之上。[27]然而，作者很少会授权他人模仿或批评自己的作品。其结果是，要求未来的为模仿或者批评的需要从早先作者那里获得许可，也阻碍了这类作品的创作。三是，在后续作者复制早先作者著作权作品的一些因素前需要获得一些许可，著作权可能会产生市场失败的后果。在有些情况下，即使后续作者愿意支付著作权人愿意接受的许可费，交易本钱用度和谈判的本钱将超过从许可证获得的潜伏利益。[28]此时，交易失败可能会发生，由于交易本钱的存在使后续作者负担不起许可用度。这种交易失败是一种市场失败，由于它可能限制后续作者重新使用早先作品某些因素，从而限制未来作品的创作。