私法理念与行政法的契合(2)
2015-11-26 01:09
导读：其次，公法的私法化。在行政法中，随着行政国家的兴起，国家在社会生活中的作用日益突出，依靠原来的方式进行行政治理已不能适应社会发展的需要，
其次，公法的私法化。在行政法中，随着行政国家的兴起，国家在社会生活中的作用日益突出，依靠原来的方式进行行政治理已不能适应社会发展的需要，第三部分的出现，服务行政的兴起都是适应这一要求的产物，都是私法理念与私法方式进进公法领域的产物。
最后，公私法之间相互渗透的另一种形式，是产生一种既非公法又非私法，即介于公私法之间的混正当，这个混正当就是所谓的“社会法”。［4］
从法理上说，法律是为个人服务的，政府是为了个人的幸福而存在的，法律不是为了政府而生，而政府却是循法律而建。公法与私法固然有诸多不同，但是二者却有一个共同的终极任务，即保证个人获得最大的利益，这也是所有法律所共同要达到的终纵目标。公法运用国家权力从宏观上为个人提供良好的社会环境，私法利用人的良心在微观上构建理性的制度。公法着眼于人的恶性，“权力导致***，尽对的权力导致尽对的***”［5］是其确立的基础；而私法更看重于人的知己。它们都是私人幸福的保障，都是人作为人的要求。公法与私法是整个法律体系的有机组成部分，它们分别调整着一部分社会关系，实现着法律的终纵目的。“今天我们所经营的共同生活中，活动着的关系有以权力团体的国家为基点的所谓上下的纵向关系，还有不考虑国家而是人类本来面貌的个人之间的所谓水平的衡向关系。因此，大体上可以说有具有国家的、政治的、公的意义的生活关系和具有私的意义的生活关系。这样，关于前者的法就是公法，关于后者的法就是私法。”［6］因此，公法与私法之别只应存在于理论之中，而不应在现实中截然对立。无论是公法的私法化还是私法的公法化都是人们在追求自由与幸福的过程中所作的努力，都是在为私人的幸福创造更多的发展条件，都是在为私人自由的发展提供更大的活动空间。公法与私法的融合趋势为我们将私法理念引进行政法领域提供了条件，为运用私法手段完成公共事务提供了可能。
（转载自中国科教评价网www.nseac.com ） 私法理念与行政法
一、行政法的任务
法是一种社会规范，也是人们相互之间订立的社会契约，这一点从法制定、产生的过程就可以看出。作为一种社会规范，法的存在必然有其特定的任务。行政法的任务也就是行政法存在的意义，对于行政法存在的意义，法学界有多种观点：其一为源自苏联法学的治理论，即以为行政法的任务是对社会进行治理；其二是控权论，以为行政法的目的在于限制公权力的行使，避免公权力滥用侵害私人利益，这一观点主要存在于英美法系国家；其三为本土产生的平衡论，即将治理与限权结合起来，一方面保障行政主体治理职能的实现，另一方面又对其行使进行限制。此外，在对以上观点进行反思之后，很多学者提出了其他观点，如服务论、公共权力论、新控权论、公共权益本位论、控权加平衡论、行政职责本位论以及控权加服务论等，［7］如此多的观点体现了学者们不同的法律理念，但这些理念均只是中级层次的法律理念。［8］在高级层次的法律理念的意义上，无论是治理论、限权论、平衡论还是其他理论，隐躲在其后的价值取向均是对个人最大利益和自由实现的关注。治理论采用集权模式保证社会利益的实现，在牺牲既有的个人利益的条件下，追求未来全人类利益的最大化；控权论着眼于现存的个人的利益的实现，在充分保障今人个人利益的情况下追求个人利益的最大化；平衡论等其他理论虽称谓不同，但其核心也同样是如何保障个人利益最大限度地实现。“人及人之尊严是整个法律秩序的最高原则。”［9］因此，在终极的意义上，就行政法来说其任务同其他法律的任务并无不同，均是为了实现个人利益的最大化，保障个人自由的实现。
二、私法理念的涵义
私法作为与公法相对应的一类法律，主要包括民法、商法等法律部分。私法作为一类重要法律类型有其自身特殊的价值取向及实现。私法追求同等、公正、***，其通过同等协商、权利自决、自主交易实现其所追求的价值目标。其伦理基础在于“‘人的互相尊重’：即每个人得要求他人尊重其存在及尊严，而此更须以尊重他人为条件。”［10］私法理念是私法追求的价值目标和实现方式的抽象，是“私法”与“理念”的结合。理念在里即idea，是一个包含多种涵义的词，其既可以指观念、概念又可以指学说，还可以指精神或一种价值取向。理念“可以将一些无法用其他词汇表达的概念包容进往，还可以在多层面的意义自由地加以使用。”［11］私法理念是指私法中所包涵的特殊价值，是隐含于私法制度深层中的价值取向。“私法的首要原则或者称基本理念是满足个体需要的‘私的本位’，而于此之下的基本原则就是以‘老实生活’为内容的行为原则和以‘各得其所’为内容的程序原则。”［11］
