议论刑法现代化律毕业论文(7)
2017-10-14 06:54
导读：当前德国，监禁刑仅占全部有罪判决的19％，而其中高达69％被宣告缓刑。假释率达33％。参见汉斯·耶赛克“为德国刑法典序”，载徐久生、庄敬华译《德
当前德国，监禁刑仅占全部有罪判决的19％，而其中高达69％被宣告缓刑。假释率达33％。参见汉斯·耶赛克“为德国刑法典序”，载徐久生、庄敬华译《德国刑法典》，中国法制出版社2000年1月版，页15、16。）。
2.2法网严密。有两层含义，整体法网与刑事法网，前者为后者的基础。整体法网泛指国家对社会事务的治理。治理出秩序，秩序是刑法追求的目标又是畅通刑法机制的环境保障。从总体效用上看，严管胜于严打（注：严管胜于重罚，这在经济发达国家是近乎常识性的社会安全和经济安全治理经验。除往突发性的暴力犯罪，严密治理制度对公职犯罪和经济财产犯罪具有明显的预防和控制作用。像我国这样的一些情形西方国家根本不可能发生：例1，中国科学技术发展基金会出纳刘艺霞（女）于1996至1999年三年期间作案100余起，屡屡得手，从容不迫，无人知晓，贪污***874万多元，并非犯罪手段高明，而是该基金会的财务治理制度存在严重漏洞。见2000年8月6日《人民法院报》。例2，贵阳市财政局综合计划处出纳兼部分会计工作的许杰（女）在1997至1998不到一年时间内贪污***达7000万元之巨。财务治理疏漏混乱，是罪犯得手的客观原因。见2000年8月8日《人民法院报》。例3，河南省三仁公司原董事长兼总经理任成建和中国银行荥阳市支行原副行长陈健民等人于1994至1997年三年多时间内通过金融凭证诈骗、贷款诈骗等手段骗了三个亿。见2000年5月26日《检察日报》。例4，海南省东方市原市委书记戚火贵贪污受贿1400万元，广西玉林市原市委书记李乘龙贪污受贿1600万元，广东省佛山石湾区财政局罗斌突破亿元大关，贪污1.56亿元，深圳市宝安信用社原主任邓某竟然贪污2.3亿元。贪官们胆大包天的一条根本原因是“权力资本”，权力资本在一些人手中能够开释出巨大能量，主要原因在于制度不严、漏洞太多、监视不力，才给这些贪官以可乘之机。见乔治久：“贪官与‘权力资本’”，载2000年8月22日《检察日报》。例5，据全国总工会统计，1996至1999年，工矿企业一次死亡10人以上的特大事故共发生388起，死亡7356人。2000年1至6月，全国工矿企业发生一次死亡10人以上的特大事故42起，共死亡699人。6月22日四川合江翻船死亡130人。治理上的漏洞，是制造悲剧的根源。见2000年7月12日《北京晚报》。例6，2000年3至8月半年之内江西萍乡生产厂家发生三次大爆炸死伤逾150人，主要原因还是疏于治理、责任制不到位。见2000年8月22日《北京晚报》。）。欧美经济发达国家对公务职员（注：经济发达国家对公务职员均有严格的治理制度，诸如财产申报制，公务活动中支属回避制，任职和离任审计制，详尽的公务活动守则，甚至对公务之外的日常生活也有特殊规定，例如向朋友同事无息借贷的数额和时间也有限制性规定，接受宴请款待的限制性规定，等等。这些制度和规定，均伴随相应的具体制裁措施。严格治理有力地遏制了公职***和渎职专权。）、对金融财政、对市场运行以及对公众利益息息相关的食品生产（注：关于食品生产有非常严格的治理制度，据美国学者称，消费者在喝牛奶时，其前有100多项法律（诸如饲料生产、奶牛养殖、牲口检疫、牛奶消毒、牛奶存放、运输、牛奶销售等等）控制牛奶生产过程。一般说来，对事关公众健康的食品生产和销售采取尽对责任制，例如生产或销售分歧卫生标准的食品即属违法，不论行为人对此是否知晓。）和医药卫生事业等均有完善的治理制度，因而这些领域的犯罪尤其程度严重的犯罪相对较少。本文以下着重叙述刑事法网的严密，尽可能不使犯罪人逃脱法网。法网严密当然不可能也无必要做到密不透风，但尽不能疏可跑马。
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2.2.1刑法立法模式，由结果本位转向行为本位。在以公正和报应为价值目标的刑事古典学派占统治地位的影响下，各国刑法立法多采结果本位主义。随着经济和社会发展，公共事务和日常生活中的社会关系日趋复杂，相应地规范社会生活各个方面的法律法规逐渐完善，法定犯罪（行政刑法规制）发案率不断上升；在学术界，古典学派理论受到了根本性冲击，日渐式微，而以功利为价值追求的实证学派渐成天气，相应地，刑法的结果本位立法模式亦受到越来越大的质疑，因而立法者在设置法定犯的法条时大都转而采用行为本位的模式，以突出刑法的预防功能和主动性。这是现代刑法思想的一大新倾向。显然，结果本位到行为本位的转变是随着人类进进20世纪以来西方国家行政刑法的大量出现而完成的。一般说来，传统的规定在刑法典中的自然犯的立法模式基本是结果犯（以出现实害结果为既遂）；而行政刑法的法定犯在经济发达国家基本是行为犯（完成法定行为即构成既遂）。（注：例如，向税务机关申报内容不实的报税单即构成逃税罪既遂，各种各样的经济诈骗罪只要实施了法定诈骗行为而无需出现损害结果即构成既遂。）由于法定犯（行政刑法）的数目大大超过自然犯，所以从总体上看行为犯占尽对比例。行为犯立法模式不仅突出刑法的预防功能，而且大大严密了刑事法网。（注：西方刑法典对传统自然犯基本采取“未遂（未出现实害结果）唯有分则特别规定才予处罚”的原则，现代行政刑法以行为犯为立法模式，实际上是将未遂提升为既遂，弥补了传统刑法的疏漏。意大利1921年菲利刑法草案的一项政策思想即取消未遂与既遂区别，由结果本位彻底转向行为本位。不仅行政刑法的故意犯罪为行为犯，而且有些业务过失犯也采行为犯，刑事立法中危险犯条款大增便是佐证。）严密刑事法网会不会造成所谓扩大打击面的结局？西方国家刑事领域“立法定性、司法定量”的机制有利于缓解法网严密与刑案讼累的紧张关系，执法机关和司法机关对那些行为性质虽属犯罪但危害程度未达可罚量则有权不使进进诉讼程序。
