对《企业破产法(试行)》的逐条评析(二)律毕业
2017-11-18 03:23
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二、逐条与简扼的解释
二、逐条与简扼的解释
《中华人民法共和国破产法(试行)》是1986年12月2日第六届全国人民代表大会常务委员会第18次会议通过的。为了修改工作更好地进行，以下谨对它作出逐条分析。其基本结构分三部分：第一部分是原条文。将原条文照录于此，目的在于方便对照阅读。第二部分是修改条文。这是笔者的一管之见，一心之得，未必正确。第三部分是理由陈述。这些理由前面已较多地涉及，这里仅作概括、补充而已。这里说明两点：其一，有的条文笔者以为是正确的，也照录不误。其二，修改意见仅限于条文部分。条文中没有的，其修改意见在这里均不叙述。
第一章 总则
第一条：为了适应主义有计划的商品和经济体制改革的需要，促进全民所有制企业自主经营，加强经济责任制和***治理，改善经营状况，进步经济效益，保护债权人、债务人的正当权益，特制定本法。
应改为：“为了促进经济体制改革和适应市场经济发展的需要，保护债权人、债务人的正当权益，特制定本法。”
理由是：立法宗旨不宜冗长烦琐，而应作简化。首先突出它兼具促进法和繁荣法的双重功能，同时将债权人、债务人的正当权益纳进保护范围。前述所谓债权人利益的保障本位，在立法宗旨还不可能明显地表现出来，而更多地体现于后面具体条文的规定之中。
第二条：本法适用于全民所有制企业。
应改为：“本法适用于企业法人、非法人企业组织以及公民个人。”
理由是：(企业破产法(试行))在主体效力上适用于全民所有制企业；(民事诉讼法)“企业法人破产还债程序”在主体效力上适用于除非全民所有制产业企业外的所有企业法人，两者合为一体，同一的破产法典的主体效力当然应以所有的企业法人为范围。这一点是基本的，不可再缩小它的适用范围。至于不属于法人的企业、个体工商户、承包经营户、个人合伙等非法人团体以及公民个人应否纳进破产法的调整范围，尚缺乏充分的论证，实践中的要求还需进一步明确。但笔者以为，破产法可先实行一般破产主义，然后在实践中观察实行这个原则所产生的利弊，再通过单行法规或司法解释予以限缩。也就是说，应当“先放后收”，而不是“先收后放”。破产法修改一次是极不轻易的，应当乘这个机会把破产法的适用范围突破到最大限度。这样做不会导致大面积的破产，也不会造成破产机制的失控。至于事业法人、社团法人、政府机构等目前尚不可赋与其破产能力。但可以预言的是，全面破产主义在的实现，只是时间上的早晚，终极必然如此。
（转载自科教范文网http://fw.nseac.com） 增加一款规定：“中国法院的破产宣告对于债务人在国外的财产，外国法院的破产宣告对于债务人在中国的财产，都具有效力。但外国法院对我国法院的破产宣告不承认法律效力的，我国法院对该外国法院的破产宣告，采取对等原则。”
理由是：破产宣告的国际效力是破产法上不可回避的重要。由于破产法是市场经济的产物，而市场经济本质说来是无国界的，或者是要打破国界、走向国际的，这就必然产生债务人的财产分布于两个或两个以上国家的现象，破产法必须对此现象的解决作出具体的、明确的规定，而不可含糊其辞或者略而不提。笔者以为，随着我国市场经济体制的终极形成，以及“进关”后同国际经济社会的融合，我国破产法实行破产普及主义是最佳选择，其利远远大于其弊，最富生命力，因而应当得到肯定。但同时，由于破产普及主义在相当长的时期不可能为各国所普遍接受，因而，作为灵活性，立法上应当确立对等原则以资补充。此外，对此条款的执行还应以公共秩序保存原则为基础。
第三条：企业因经营治理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产。
企业由债权人申请破产，有下列情形之一的，不予宣告破产：
(一)公用企业和与国计民生有重大关系的企业，政府有关部分给予资助或者采取其他措施帮助清偿债务的；
