我国预约定价制度的路径选择(4)
2017-09-17 02:41
导读:2 有关双(多)边APA程序、内容的规定过于简单。我国的《APA实施规则》更像是单边APA实施细则。该制度中主要提及纳税人与税务当局如何签订APA的程序与内
2 有关双(多)边APA程序、内容的规定过于简单。我国的《APA实施规则》更像是单边APA实施细则。该制度中主要提及纳税人与税务当局如何签订APA的程序与内容,较少涉及与相关国家的协商问题。只是在第十二条提及“涉及税收协定的双边或多边APA。应当将审核、评估结论逐级上报国家税务总局审定”和第二十八条“涉及税收协定的双边或多边APA,按照税收协定的有关规定,需要启动缔约国双方主管当局相互协商程序的,由国家税务总局负责并制定相应程序”。除此之外,无任何其他规定。这也许与我国近几年的税收实践中更多签订的是单边APA有关。但目前世界各国都在积极倡导双边或多边APA,而且有更多的国家加入到这一行列中来。而我国也在逐渐向双边APA发展,尤其是已来我国投资的企业更多来自于一些拥有丰富APA经验的发达国家和地区。这些都将为我国逐步全面推行双(多)边APA莫定基础。但现有的制度对有关双(多)边APA的规定比较抽象、笼统,使我国双(多)边APA签订缺少法律依据,不利于我国双(多)边APA的发展。
3 有关APA期限的规定不尽合理。APA签订的目的之一就是要使纳税人得到税收处理上的确定性。由于APA的达成需要征纳双方投入大量的人力与物力。因此,APA有效期不宜过短,否则将失去自身的价值。但同时由于APA是对未来的一种预测,又不宜时间过长,否则将影响其精确度与可靠度。鉴于二者之间的权衡。一般3~5年为宜。而我国规定的是2—4年,究其原因,可能是与我国目前实践中更多的是签订单边APA有关,因此。这一规定也不乏其合理性一面。但从我国APA发展趋势来看,却客观上造成了对签订双(多)边APA的阻碍。因为从成本与收益的角度来分析,较短的APA有效期会使双(多)边APA的签订得不偿失。
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4 我国有些关于APA的规定过于含混,不够完整。如在《APA实施规则》第七章中,提到对纳税人违反APA安排应承担的责任时,仅是含混地规定“视情况进行处理”,这样会使征纳双方在遇到此类问题时,对应承担责任的判定出现分歧和矛盾。
5 临界假设过少或范围过窄。APA是对未来交易进行的事先预测。既然称之为“预测”。所得出的结论就不可能完全绝对化。因为影响未来交易的因素很多,又常常处于一种变化之中。因此。运用适当的临界假设和区间范围可能会加强预测的可靠性。而我国在目前已签订的APA中,通常都是对企业的产品销售利润率或毛利率做不低于的假设。由于指标过少或过于单一,很容易出现临界假设的非控制性变化而导致APA的变更或无效。 (三)规定上存在空白点,导致实践中无法可依
1 缺少争端解决机制的规定。因为APA是征纳双方根据现有资料、信息,通过分析、判断,对未来交易情况事先进行的一种预测,很少涉及具体内容。这就为APA履行中争端的产生埋下了伏笔,不可避免地产生纠纷。而《APA实施规则》却没有对发生争议的解决机制加以规定。这样,在税收实践中,当APA的实行出现争端时,税务机关通常会依仗其优势地位滥用行政权力变更或解除协议,直接破坏APA的基础——征纳双方平等的法律地位。因此,我国应早日填补此项立法空白,以保障纳税人的合法权益。
2 缺少税务机关未履行保密义务应承担责任的规定。由于APA本身所具有的预期性的特点,因此经常涉及到纳税人要提供其预测的商业信息,而这些信息的披露对纳税人而言要比事后提供信息更为敏感。为树立纳税人对达成APA的信心,税务机关应确保纳税人提交的信息受到法律的保护。而我国在《APA实施规则》中虽然也提到了有关保密方面的规定,但对未履行保密义务的行为却未规定任何应承担的责任。
(科教作文网http://zw.ΝsΕac.cOM编辑) (四)更多的单边APA的签订使APA制度功能的发挥受到限制
目前为止,我国已经签订的130多个APA中,绝大多数都是单边APA。此次中韩APA仅是已签订的双边APA中的第三例。当然,我们不能完全否定单边APA的功效,因为单边APA也具有其自身的优势,如容易达成、耗费成本较低或者是在达成双(多)边APA的条件不适宜或不适用的情况下,单边APA将起到无可替代的作用。但由于单边APA自身所具有的局限性,如仅是纳税人与所管辖的税务当局之间达成的协议,而不涉及与纳税人有关联交易的企业所在国的税务当局的协议,因此,易出现纳税人按照其所在国签订的APA进行交易,但其关联企业方税务当局仍对其关联交易进行调查与调整,故而易引起双重征税。这是与制定APA的初衷相悖的。更为重要的是,当前转让定价税制在不同国家与地区的征税主体之间的矛盾要远远大于征纳双方的矛盾。因此,仅凭单边APA的签订将会使APA制度的功能无法得到充分发挥。