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预售商品房再转让法律研究学毕业论文

2014-02-16 01:09 　　关键词：预售商品房　炒楼花
　　论文摘要：预售商品房再转让问题比较复杂，目前的理论和实践也有不同的认识和作法。本文列举了与预售商品房再转让有关的，并对预售商品房转让制度进行法律视野外的分析与评判，最后提出了若干可行的法律建议。

　　
　　预售商品房再转让，是指商品房预购人将购买的未竣工的预售商品房再行转让他人的行为，即所谓的“炒楼花”。“楼花”概念是由已逝的香港著名爱国商人霍英东先生于上世纪50年代最先发明和应用的。“楼花”概念的提出，是房地产界具有革命意义的一件事情，霍英东先生也因为楼花按揭而赚了第一桶金。“楼花”这一概念后来被外国人戏称为中国人的第五大发明。买卖楼花，分为买卖预售商品房和预售商品房的再行转让两种。前者属于预售商品房买卖问题，或者说是一级买卖楼花。后者预售商品房再行转让问题，或者称为二手市场买卖楼花，即炒楼花。本文主要针对后一问题进行探讨。
　　
　　一、楼花的性质。
　　
　　楼花在本质上是一种所有权的期待权。期待权是指为权利取得必要条件和某部分虽已实现但尚未全部实现之暂时的权利状态，亦即取得权利之权利。期待权包括物权的期待权和其他财产权的期待权。在楼花买卖中，楼花预购人以取得房屋所有权为目的，成立后，预购人必须支付首期购房款，取得预购房屋所有权的过程已经开始，但因条件未成就（房屋尚未竣工，期限未到），其对房屋所有权已有所期待，已进入取得楼宇所有权的过程。即，商品房预售对预购人是一种物权的期待权。同理，预购人在转让预购的商品房时，再受让人获得的也是物权的期待权。
　　但是，应该区别的是，物权的期待权不是物权本身。物权的期待权是预售商品房再转让的结果，而转让本身却是以契约的形式。即，原因力是债权行为，而结果却具有物权的性质。尽管我国的理论界目前还不承认物权行为与债权行为的二分法，但以此加以划分还是有必要的。
　　
　　二、关于预售商品房转让的有关规范性文件。
　　
　　（一）法律、法规。
　　我国《城市房地产法》第45条：“商品房预售的，商品房预售人将购买的未竣工的预售商品房再行转让的问题，由国务院规定。”而国务院迄今尚未就此问题作出规定。建设部的《城市商品房预售管理办法》中也没有对此作出明确规定。事实上，在《中华人民共和国城市房地产管理法》立法过程中，对允不允许炒卖“楼花”的问题，就曾有过重大的争论。
　　2005年5月9日，继“国八条”、“新八条”之后，国务院办公厅转发了建设部、发展改革委员会、部、国土资源部、人民、税务总局、银监会等七部委的《关于做好稳定住房价格工作的意见》（以下简称《意见》），其中第七条明确规定：“切实整顿和规范市场秩序，严肃查处违法违规销售行为。根据《中华人民共和国城市房地产管理法》有关规定,国务院决定,禁止商品房预购人将购买的未竣工的预售商品房再行转让.在预售商品房竣工交付、预购人取得房屋所有权证之前，房地产主管部门不得为其办理转让等手续；房屋所有权人与登记备案的预售合同载明的预购人不一致是，房屋权属登记机关不得为其办理房屋权属登记手续。实行实名制购房，推行商品房预售合同网上即时备案，防范私下交易行为。
　　这一部门联合规章是由国务院办公厅转发，国务院办公厅在转发通知中明确指出该意见已“经国务院同意”，因而具有法规的性质。